正文 當代物權法百科全書小辭典初稿6... 文 / 絲園

    當代物權法百科全書小辭典初稿624-2

    擔保物權之反定限物權

    一、擔保物權之反定限物權

    1.基本理念

    擔保物權之反定限物權，是擔保物權最重要特徵之一，是在抵押權、質權、留置權等擔保物權的形式主義定限物權之上產生的債權人反定限物權。

    各種擔保物權中存在形式主義定限物權，但不是主流物權。真正的主流的本質的物權，是債權保護主義的反定限物權。其中，留置權之反定限物權最優，質權之反定限物權中優，抵押權之反定限物權最優，從擔保物權設立的初期、中期直到後期，不斷地加強對所有權的控制範圍和限制力度，直到行使優先受償權和清償債權剝奪債務人的財產所有權為止。抵押權、質權、留置權等擔保物權人不在乎對於他人的財產的佔有、使用、收益和處分的權利，而在乎對於他人財產的逐步加強的控制權、反定限權以及行使優先受償權和清償債權，直到剝奪債務人的財產所有權為止。

    擔保物權之反定限物權的核心內容和表現形式是：（1）剔除「所有權保護主義」，建設「債權保護主義」法制基礎；（2）剔除「物權關係中心論」，建設「法鎖關係中心論」法律機制；（3）剔除「物權交易中心論」，建設「債權交易中心論」運行機制；（4）剔除「常規交易中心論」，建設「非常規交易中心論」反定限物權平台；（5）不特別注重對特定財產佔有、使用、收益和處分的權利，而是著力於以擔保法鎖關係對特定財產交換價值的支配權和物上代位性，有計劃有步驟地控制與變現債務人的擔保財產所有權或者價款所有權，從形式與內容的統一上確保債權有效率、有質量等可行性、可靠性的優先受償實現，同時有利於促進社會特定形式、特定性質的融資；（6）擔保物權人與債務人的法鎖關係，依各方的利益關係而各取所長、各得其所，各自依照義務範圍承擔債務風險和物權風險；（7）擔保物權法之反定限物權的效力優於普通物權法之定限物權的效力；（8）擔保物權法之反定限物權是保險物權，擔保物權法之定限物權是危險物權；（9）擔保物權法之反定限物權是愈來愈強勢直至完勝的特殊物權，擔保物權法之定限物權是愈來愈弱勢直至潰敗的沒落物權；（10）反限制的機制、範圍、程度、成分、質量、效果非常突出，總體上強於限制的機制、範圍、程度、成分、質量、效果。

    主流的、普遍性的、專門性的債權保護主義的反定限物權，構成了很有特色的定限物權關係，成就了擔保物權的一大內容和突出的特徵。擔保物權關鍵條款和一般原則的規定中，全部採用「擔保物權人在債務人或者第三人……優先受償」如何如何的統一規定，不是定限物權，而是反定限物權，即是高位物權人債權人對於低位物權人債務人發生的形式主義定限物權，實施全過程、全方位、全要素的反定限物權。

    宏觀上，擔保物權是橫跨債務關係法和物權關係法而設立的雙料物權。有法學家稱擔保物權是定限物權，跟用益物權一樣的性質。然而，擔保物權是從債務關係法裡跳槽到物權關係法裡面來的新成員，本質上依然存在反叛的成分。如反定限物權應當是其中的一種主要表現形式。

    2.擔保物權的反定限物權

    擔保物權的反定限物權，指債權對於所有權的反定限物權。受物權關係法或者債務關係法調整的反定限物權人的權利是擔保物權人的權利。當遭到形式主義定限物權人的過度限制、自己的財產遭到毀損，或者權利的價值、交換價值遭到貶值性侵害時，可以依法申請司法救濟，或者自行依法行使反定限的權利。擔保物權之抵押權、質權、留置權，存在大量的形式主義定限物權，需要以法鎖的理論和辦法來調整形式主義定限物權和反定限物權的關係。

    擔保物權之反定限物權的含義在於：（1）反定限物權人是上位物權人即債權人，反抗的是下位物權人即所有權人。（2）自物權人對於自己所法定佔有部分的標的物的價值或者交換價值，可在一定範圍內對他物權人事實佔有的標的物具有特定的統治權、監控權和限制權。（3）反定限物權應當優於一般的物權請求權。（4）反定限物權主要針對形式主義的定限物權。（5）反定限物權的法律要件與事實要件是統一的要件，缺一不可。（6）反定限物權主要存在於擔保物權之抵押權、質權、留置權體系之中，以債權人反制債務人的定限特權為主要特徵。（7）以普通物權法而論，債權人對於所有權人財產的佔有、使用、收益、處分等權利受到所有權人的限制，可看作是「定限物權」；以擔保物權法而論，因為債權人是上位物權人，建立了「債權保護主義」大本營，顛覆了「所有權保護主義」理論基礎，並不看重普通物權法中的「四大權能」，而是在擔保物權的整個過程中有計劃有步驟地加強反制所有權人即債務人，直到剝奪債務人的財產所有權為止，這樣看來是「反定限物權」。

    二、擔保物權之反定限物權唱主角

    1.擔保物權之形式主義的定限物權

    擔保物權之形式主義的定限物權，是擔保人、債務人限制擔保權人、債權人的一項價值交換和物權交換的權利，產生於物債權之財產利用權，一般為貨物擔保、融資擔保、產權擔保和權利擔保所適用。

    因為擔保權人、債權人所提供的財產利用權，完全是有償服務的價值交換和物權交換的權利，定限物權人「所有權以外的僅可在一定範圍內對物進行支配的物權」，尚且不能形成對抗主義定限物權級別。與擔保物權人的反定限物權相比，甚至屬於權利範圍比較狹窄、總體上屬於弱勢地位的他物權。

    擔保人、債務人從一開始便處於弱勢地位。擔保物權成立之前，他們的大多數人是弱勢的所有權人，其次是，其他的他物權人，他們或為工作生活條件所累，或為資金短缺所困，或為其他應急事件所繫，有求於強勢的所有權人，以其自己的或者第三人的財產抵押、質押、留置於債權人，以期獲得幫助和燃眉之急。

    弱勢的擔保人向強勢的擔保物權人取得擔保、取得資金或者物資的支配權以後，並沒有改變債務人的弱勢地位。從擔保物權成立到消滅的整個過程，擔保人一直處於弱勢的、被動的地位。俗話說，無債一身輕，有債一身重，說的就是這個道理和這個現象。在這整個過程中，如果說擔保人有定限物權的話，也是非常有限的，相對於擔保物權人的反定限物權，應當是少得可憐、輕得非常。

    更有甚者，所有大陸法系國家和所有英美法系國家，法鎖關係的物權化規定，無一例外的統一實施「債權保護主義」等反定限物權定制。而且是古今中外概莫能外。

    擔保物權之形式主義的定限物權，其實是擔保人、債務人限制擔保權人、債權人的一項本分性質的物權，不能如地役權人之定限物權那樣運用自如地行使定限物權。因為地役權是土地的優先利用權，甚至於大多數是無償使用的土地利用權。

    本項定限物權，名義上是價值交換，實際上，於擔保物權成立的前前後後，所有權人物的價值或者物權的價值已經蝕本了許多。這跟地役權成立時成本低廉、物權價值可以保值增值的現象相比，不能同日而語。

    通觀整個物權關係法，可以看出，擔保物權之形式主義的定限物權，存在於普通物權的定限物權，相當於物權請求權之列，幾乎沒有什麼特色，因為物權請求權是適用於所有受侵害的物權人的，不是單單適用於定限物權人的。如質押人質押標的物或者權利，留置人留置財產，標的物或者權利被質押權人、留置權人准佔有的，於債務清償之前，必須負責保管、保存其標的物或者權利；或者於債務清償完畢之後，必須負責返還原物或者權利。這些定限物權，實質上與普通的物權請求權無異。

    所有權人真正有價值的、但佔據比例很小的定限物權，就是：（1）權利質押中的專利發明權、著作權，（2）其次是質押的實用型專利權、註冊商標專用權。前一種不能轉移所有權，只能轉移使用權、利用權，債務人可依知識產權法實施全程性甚至永久性定限物權。後一種類如果是不轉移所有權，僅僅轉移使用權、利用權，情形如上述一種基本相當。如果是轉移所有權，也不保留使用權、利用權，其定限範圍，僅僅限於名譽權、姓名權、創作權之類，與派生性物權的價值與交換價值都是無關了。

    某些教科書眾口一詞地說「擔保物權是定限物權」，可能是受日本學者關於定限物權對像學說的影響。起碼來說，定限物權是下級物權限制上級物權的法律要件和事實要件均成立的，不能將上級物權限制下級物權的法律要件和事實要件當成「定限物權」。

    2.擔保物權之對抗主義的反定限物權

    擔保物權之對抗主義的反定限物權，實指其反定限物權高於形式主義的反定限物權，於每種擔保物權中表現出色。

    對抗主義的反定限物權，是與形式主義的反定限物權同組的，又是與形式主義的定限物權相對的反定限物權。因為定限物權與反定限物權呈此起彼落或者彼起此落的反對稱規律，每當定限物權為對抗主義時，反定限物權則為形式主義；與此相反，每當定限物權為形式主義時，反定限物權則為對抗主義。譬如，地役權之定限物權是對抗主義時，反定限物權則為形式主義，需役地權利人的反定限物權弱於供役地權利人的定限物權。擔保物權之反定限物權是對抗主義時，擔保人定限物權則為形式主義，擔保物權人的反定限物權強於擔保人的定限物權。

    普通物權法體系中定限物權和反定限物權，集中體現在不動產用益物權關係上。各種土地物權錯綜複雜，其概率分佈規律，是以公法意義出台的，基本上以反定限物權唱主角，以公共利益型土地徵收、徵用權為代表；是以私法意義出台的，基本上以定限物權唱主角。

    擔保物權法體系裡面定限物權和反定限物權自成體系，主要由債務關係法來調整，其次是由物權關係法來調整。

    本條款作為一般原則，即關於「擔保物權人在債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，依法享有就擔保財產優先受償的權利」以及許多條款的規定，統統地執行一個口徑：擔保物權可以反所有權中心主義，全面實施債權保護主義，每種擔保物權之反定限物權在擔保法鎖關係中唱主角，定限物權在擔保法鎖關係中唱配角。

    相關法律：物權法第170條

    相關名詞：

    擔保物權

    字數：3888字

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