正文 當代物權法百科全書小辭典初稿2... 文 / 絲園

    當代物權法百科全書小辭典初稿255-1

    物權的溯及效力

    一、基本理念

    物權的溯及效力，是物權的追及效力、對世效力、物權請求權的效力、物權法執行效力的集中體現，是物權法效力正常、圓滿狀態的一個參考指標。不僅僅是考量物權人合法物權的圓滿狀態的指標，而且是考量物權法圓滿狀態的指標。

    在普通物權法、擔保物權法和制度物權法中，權利人依據自己的溯及權、追擊權和一定的物權請求權，對於毀損、滅失標的物的當事人進行追查，不論該物輾轉到誰之手都可以請求返還原物、停止侵害或者賠償損失，或者通過司法救濟途徑來維護自己的合法權益。物權的溯及效力是保證物權的保護落到實處的法律效力的體現，及時而有效地行使溯及權、追擊權和一定的物權請求權是物權的溯及效力必備工具。

    一般而論，制度物權的溯及效力優於擔保物權、普通物權的溯及效力，擔保物權的溯及效力優於普通物權的溯及效力。制度物權的溯及效力是建立在法定物權、重大物權或者公共物權、核心物權或者建立在公共利益保護主義和國家利益中心論基礎上，受到制度物權法的特殊保護，故具有最優先的排他性效力。擔保物權的溯及效力是建立在債權保護主義和債權中心論基礎上，受到擔保物權法的特殊保護，故比普通物權具有優先的排他性效力。普通物權的溯及效力建立在所有權保護主義和所有權中心論基礎上，受到普通物權法的特殊保護，故比制度物權、擔保物權的溯及效力為次。但是，普通物權法在物權確認、保護和利用請求權上有獨到之處，彌補了其溯及效力不濟的缺點。

    物權法第60條特別規定集體的「土地所有權」，包括集體的土地統轄共有權以及土地使用權、利用權、作用權分別歸三級農民集體行使，為物權的溯及效力奠定了法律基礎。集體的土地是不能移動的，這就表明土地是不會遺失的。但集體的土地使用權、利用權、作用權是容易遺失的。污染農民的土地，破壞農民土地的用途，也是一種破壞土地的違法行為，同樣地適用行使溯及權、追擊權和一定的物權保護請求權，保證物權的溯及效力和物權的圓滿狀態。

    農民集體行使所有權和物權溯及效力的含義是：（1）集體所有權的客體，即物權溯及效力的主要對象，還包括集體所有的建築物、生產設施、農田水利設施；集體所有的教育、科學、文化、衛生、體育等設施；以及其他的不動產和動產。（2）行使所有權和物權溯及效力的內容，就是對集體所有的財產享有佔有、使用、收益和處分的權利。（3）物權溯及效力主體的界定。農村集體經濟組織、村委會、村民小組不是集體財產的所有權人，只是依法代表集體行使所有權，並且向所屬集體和全體成員負責，接受廣大集體成員的監督。廣大集體成員都是物權溯及效力主體，享有民主監督權、決策權與財產處分權。

    一般而論，集體統轄共有的土地，如果是由個人承包的農用土地，則由該承包人行使溯及權、追擊權和一定的物權請求權，否則由集體組織行使溯及權、追擊權和一定的物權請求權；如果是由集體承包的農用土地或者集體企業的建設用地，則由集體行使溯及權、追擊權和一定的物權請求權。法律專家認為，農民土地的承包經營權應不受訴訟時間的限制，但應當在承包期間內行使這項權利才有法律效力。農民集體的這種物權溯及效力是法定的效力，是最具體代表處的物權溯及效力。任何單位與個人侵犯農民的土地承包權、侵佔或者破壞承包地均需承擔法律責任，造成經濟損失的需承擔賠償責任。

    普通物權、亞種物權、擔保物權、信託物權、派生性物權和制度物權等各種物權，從成立到變更、轉讓、消滅，整個過程是處於運動狀態之中的，類似於擊鼓傳花那種遊戲，最終傳到誰是誰的。但又不同於擊鼓傳花，因為擊鼓傳花是在短期內眾人在場完成的流水作業，而物權的傳遞往往是長期性、私密性的流水作業。無論是政策性物權還是技術性物權，都必須以物權的圓滿狀態開始、以圓滿狀態結束，檢驗物權主體和客體圓滿狀態的一個工具，就是物權的溯及效力。本文的意思，不僅僅檢驗物權的圓滿狀態，而且要檢驗物權法的圓滿狀態，加大了考量的難度。

    物權的追及效力，是指普通物權、擔保物權、信託物權、派生性物權的標的物不管輾轉流轉到誰手上，或者被侵佔、被剝奪到誰手上，所有權人、支配權人可以依法向物的非法佔有人索取，請求其返還原物。任何人不得妨礙權利人行使權利的義務，任何人非法取得所有權、支配權人的財產，都有義務如數返還，並賠償權利人的經濟損失。標的物被毀損的，分別通過修理、更換、重作、恢復原狀或者賠償損失等辦法恢復物權，保障不動產或者動產佔有權人主要是所有權人的財產不受人為的破壞與損失。

    物權的對世效力，是指普通物權、擔保物權、信託物權、派生性物權的效力可以對抗權利人以外的一切不特定的人。在物權關係圈子中，權利人特定的，而權利人以外的義務人是不特定的，權利人享有的權利可以對抗物權圈子內權利人以外的一切人，圓滿解決物權圈子的協同排他效力。一般物權的對世關係，是直線形對世關係，是不太複雜的物權動態關係，以所有權、支配權為中心展開對抗運動；擔保物權、信託物權、派生性物權是曲線形對世關係，是很複雜的物權動態關係，更多更好的方法，是要將各自物權各就各位，然後協同對抗權利人以外的一切不特定的人。物權的對世效力是從「清理階級隊伍」開始的，否則，就不能實現協同對抗的目標與效力。

    物權請求權的效力，是以標的物所承載的物權為核心展開的各種方式的請求權，是基於物權而生效的請求權。與物權的追及效力、對世效力、執行效力一樣，目的意義也是追求物權的圓滿狀態。當物權的圓滿狀態受到妨害或者被妨害之虞時，物權人為回復其物權的圓滿狀態，可以請求妨害人一定的作為或者一定的不作為的權利。物權請求權，可視為「一票否決權」，當妨害物權圓滿狀態的條件一旦成立時，無論妨害人是否存在主觀上的過失、有意或者無意而為之，對於物權請求權並無實質上的影響。只要有妨害物權圓滿狀態的事實，物權人可以依據物權請求權予以救濟，司法上應當承認其救濟的效力。

    物權法執行效力，是以物權法的圓滿狀態為標誌的，物權法的立法、執法水平可以反映該項圓滿程度。物權法是世界上最複雜的一類法律，許許多多的物權關係錯綜複雜，許許多多的物權概念、新生事物層出不窮，許許多多物權條款的爭議了無休止，所有這些，不僅僅時刻考驗著政策性物權體系，而且時刻考驗著技術性物權體系。各個國家並不缺乏法律，並不缺乏物權法。問題在於，一個時期只能代表一個時期法律的特徵、方針、質量與效力，甚至於僅僅代表立法者、執法者的局限性。當然，我們並不奢望物權法能夠解決一切棘手的問題，但是至少應當要在公開化公正化公平化合理化上狠下功夫，至少應當將那些對社會、對群眾影響很大的問題及時解決，不留後患。

    物權的追及效力、對世效力、物權請求權的效力、物權法執行效力，均可以物權的圓滿狀態為中心展開物權搜索、物權排序、物權勘正、物權救濟、物權追究，是物權法綜合效力的表現形式之一。每一種物權都有其來龍去脈，都有其dna染色體，有的經過簡單分析可以得出其效力等級程度，有的需要運用物權dna技術才能得出效力等級程度。

    二、一般分析

    所謂物權法的溯及力，是以物權的溯及效力為參照體系的溯及力，既有物權法規定的條款層面，也有物權原理上的支撐面。以物權的圓滿狀態為出發點和歸屬點，可以依法溯及既往，可以將物權的追及效力、對世效力、物權請求權的效力、物權法執行效力連貫起來一同溯及既往，煥發物權法的溯及力。

    物權法的溯及力，是相對特殊的法律效力。同樣是財產權的法律制度，物權法規則與債權法規則有很大的區別。因此，物權法的溯及力有它自己的特殊性和獨立性，不能簡單地、完全地套用「下位法服從於上位法」、「後位法優先於先位法」的法律溯及力的老套路。最好是物權的溯及規律中找出正確答案。

    譬如，合同法裡有契約自由、合同至上主義的成分，容易掩蓋非法合同，進而公開地侵犯所有權人的合法權益。例如，國家賦予國企以信託所有權，國企和國企職業經理人是受托者，國企管理層將國有企業整垮台了，接著又將國企賤賣了，當然賤賣和賤買也是一種合約。國企產權合約本身比較難以肯定是否違法，而從的追及效力、對世效力、物權請求權的效力、物權法執行效力各個方面系統地考量物權的圓滿狀態，進而找出合約的缺陷、缺項出來。非法轉讓國企產權者比較普遍的做法，就是將企業的固定資產折舊為零價格，隱瞞土地使用權、商標專用權、專利使用權不報價，應收帳款而不入賬，以國有資產為抵押品為私人投資賤買國有企業而「民進國退」等等，不一而足。所有這些，可根據一物一權主義基本原則、物權的排他性原則、物權優先於一般債權原則、排除危險不受時間限制原則等等物權法定原則進行甄別，保障物權人的合法權益。

    物權法溯及力的一個重要指標，也是物權法有別於民法通則的訴訟時效，如民法通則的多數財產標的訴訟時效是二年期限。而物權法雖然也為財產權法，未作硬性規定。一些著名的法學家指出，一些排除妨害與消除危險類的物權不受溯及時間限制，保護國有財產也不受溯及時間限制。總體上，於公、於私，物權法保護物權的力度比債權法保護財產的力度更大、溯及效力更強。

    眾多學者和群眾指出，國家財產範圍廣泛、物權價值和經濟價值很大，財產數額大得驚人，但自改革開放以來國家財產損失數額巨大，每年當以萬億甚至於數萬億計。鑒於國家財產的特殊地位與嚴峻情勢，必須以完整的特殊的切實有效的特別法來保護這種特殊的物權與物債權，最基本的要求是，要將保護國家財產的物權保護溯及力完整地大幅度地提高，其中，追查與追繳國家財產損失的法律責任不受訴訟時效限制是重要一環。

    相關法律：物權法第60條

    相關名詞：

    字數：3888字

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