正文 當代物權法百科全書小辭典初稿2... 文 / 絲園

    當代物權法百科全書小辭典初稿242-1

    農民集體財產民主處分權與集體成員地產權

    一、基本概念

    集體成員地產權與民主處分權，是制度物權法賦予集體與集體成員的一項神聖的民主決定的權利，任何組織與個人無權干涉、剝奪這種法定的權利。

    基於立法目的，按照公開公平公正原則與民主集中制原則，針對集體的土地統轄權、農用土地享用權、集體財產監管與分配權等權利的特點，依托集體成員身份權與集體財產知情權、監督權、表決權、分配權和個人財產確認權、保護權、利用權等的民主權利，對於集體財產實行全員、全過程、全方位、全要素的民主管理與質量管理，正確處理集體利益與個人利益的矛盾，使得集體和集體成員的合法權益始終處於圓滿狀態。

    集體成員地產權，主要是指集體與集體成員土地承包經營權與流轉權，無論是統一集體的或者是分離到戶的土地使用權，或者是統分結合的土地使用權，以及地上附著物所有權、地上投入產出所有權和農用地收益租賃權或者使用租賃權，荒地、荒灘、荒山、荒丘等四荒地的開墾權或拍賣、競買取得權，徵收集體土地所得補償費民主分配權以及其他的集體財產的監督權、分配權等，都是全體農民最重要的生產與生活密切相關的財產權，也是集體成員民主處分權重要組成部分。

    地產權，指按照土地的合理使用權、合理利用權、合理作用權劃分的專業對口的土地財產權，是各國物權法中最顯要並且最複雜的一項不動產財產權，分為公益性、共益性、私益性和自益性、他益性幾種形態，以及自物權、他物權、地役權、信託物權幾種類型。

    集體和集體成員的土地使用權，應當是制度信託的土地使用權。如農村專地專用責任、集約用地和節約用地責任、基本農田保護責任等，所有這些都是社會責任。目前的土地承包經營責任制，因為不需要向國家交納公糧餘糧，責任範圍已經調整。

    目前，大多數農民集體是鬆散的組織。越是這種情勢，越是需要貫徹落實村民民主權利。農村幹部要帶頭執行土地承包經營責任制，幹部群眾之間需要相互監督。物權法第1項至第三項，均與集體成員地產權與民主處分權都有關，不能疏忽大意。

    古典物權法和傳統物權法注重的是土地所有權，當代物權法和新興物權法有可能顛覆傳統的物權法理論。當代物權法和新興物權法中有些土地使用權是免費取得和行使的，如承包地使用權、劃撥建設用地使用權等，套用現存的土地所有權中心論是難以說明問題的。舊社會那些地主等自耕農需要上繳皇糧國稅，佃農需要上繳更多的皇糧國稅且需要向自耕農交租金。如今的自耕農和佃農都不需要上繳皇糧國稅了，農民們最關心的不是土地所有權和土地用益物權，最關心的土地利用權和土地作用權以及所得的收成效益。比如，種小麥不合算就改為種水果、種藥材等，種水稻不合算就改為養魚蝦等，這叫做土地利用權和土地作用權。這種游離於土地所有權和土地用益物權的地產權，應當是村民的生產經營自主權，其中包含了村民民主權利在內。

    一方面是由制度物權法確定的村民民主權利，另一方面還有由村民組織法確定的集體組織民主集中制的權利，前者法定的成分突出些，後者意定的成分突出些。法律的出發點和歸屬，在於平衡集體成員之間合法的權益，基本上做到平均地權，保護無地或者少地農民的合法權益，不能由少數人搞獨裁**損害大多數人的合法權益，不能權大於法、錢大於法，更不能侵佔、哄搶、私分、破壞集體的財產。

    本法本條第1至3款概括性地規定了三大內容，另外，第4至5款還隱藏了幾大內容。他們是：（1）土地承包方案以及將土地發包給本集體以外的單位或者個人承包的集體成員決定權；（2）個別土地承包經營權人之間承包地的調整的集體成員決定權；（3）土地補償費等費用的使用、分配辦法的集體成員決定權；（4）村集體建設項目、公益事業的立項、承包方案，宅基地的分配、使用、調劑、對換方案等集體成員決定權；（5）集體企業建設用地使用權轉讓與財產分配的集體成員決定權。就是說，本條款的五大內容已經明確或者包含有集體成員土地權及其民主處分權，都是集體財產防火牆的重點保護對象。

    其中第5項，在立法、執法上還有一些難點。而《企業國有資產法》中的一些經驗也值得借鑒。該法第30條是重點監管內容，第37條是民主管理內容。

    物權法本條第（二）款規定：「個別土地承包經營權人之間承包地的調整」，列入了農民集體財產民主處分權項目。

    二、專家解讀

    1.關於農民集體財產民主處分權

    有法律專家指出，原則上，在承包期內，發包方不得調整承包地。如果因自然災害嚴重毀損承包地等特殊情形需要適當調整的，按照土地管理法、農村土地承包法的相關規定，必須經本集體經濟組織成員的村民會議2/3以上成員或者2/3以上村民代表的同意，並報鄉（鎮）以上人民政府和縣級人民政府農業等行政主管部門批准。（全國人**工委民法室編著《中華人民共和國物權法解讀》第127頁）

    按理說，在一定程度上是可以彌補出嫁女或新生兒童無地分配的困境。但操作起來是十分困難的。有的村莊是年年接新媳婦、年年有新生兒童出世的，這樣一來，可能會年年要調整，甚至一年下來要調整幾多次數。農民承包到手的土地，一般不願意出讓，行政上也不好下死命令再分配土地。特別是林業用地，人家種上了樹木、竹子，怎麼個出讓法？比較通行的辦法是戶內調整。我國農村分配土地，包括分配耕地、牧草地、林地、漁地、自留地、荒地、灘涂和宅基地等土地，是以家庭為單位分配到戶的，「承包地的調整」是以家庭內部的調整為主導形式。家庭成員分配到國家政策份地，是一級分配形式；家庭成員內部的調整分配，是二級分配形式。家庭內部新接娶的媳婦和他們夫婦新生的兒童，也是「屬於本集體成員」，有集體的身份權，就有獲得土地分配和其他分配的權利。應當指出，雖然在一家一戶之內，也會發生矛盾，也會有財產權的紛爭，也應當合理解決。

    物權法不僅僅是平衡鄉鎮、村、組三級集體與家庭之間的財產關係，而且要平衡各個家庭的財產關係。

    物權法本條第（一）款規定：「土地承包方案以及將土地發包給本集體以外的單位或者個人承包」，也是農民集體財產民主處分權之一。所謂的承包權，只不過是一種陳舊的概念，在國家未消滅或者未恢復農業稅時是一種契約式的農用土地使用權，在此之後應當是免費式的土地使用權，也是一種長期性的或統或合的永佃權。這種永佃權比較特別，國家和集體不但不收取農業稅費，而且國家還給予種田戶以農業補貼。因此上，得發包地者得利益，不得發包地者不得利益，而且是長達30年至70年的長遠利益，必須尊重每個村民的民主處分權，更要尊重弱勢者的合法權益。

    2.關於法律程序

    有法律專家指出，根據農村土地承包法的相關規定，土地承包應當按照下列程序進行：首先，由本集體經濟組織成員的村民會議選舉產生承包工作小組；再由該承包工作小組依照法律法規的規定擬訂並公佈承包方案；然後依法召開本集體經濟組織成員的村民會議討論承包方案。承包方案必須經本集體經濟組織成員的村民會議2/3以上成員或者2/3以上村民代表的同意，並報鄉（鎮）人民政府批准。（全國人**工委民法室編著《中華人民共和國物權法解讀》第127頁）

    此外，物權法本條第（五）款兜底性規定，還包括村集體建設項目、公益事業的立項、承包方案，宅基地的分配、使用、調劑、對換方案等等方面的內容，也是農民集體財產民主處分權之一。歸於農民集體財產民主處分權的其他事項，這個問題比較複雜，留作以後專題研究。

    農民階級的特徵是靠山吃山、靠水吃水，靠土地發展農副業。土地是農民最基本的生產資料。土地的分配與流轉，要依據農村土地承包法、物權法等專門法的規定進行。

    3.關於土地承包方案

    土地承包方案，一類是對內承包方案，村或組級集體可以作為土地統轄權人的名義，對集體內部人員進行分配土地到戶，由此產生的土地使用權，是一級土地使用權；另一類是對外承包方案，如轉包、出租、互換、轉讓等形式流轉，由此產生的土地使用權，是二級土地使用權。這裡的「對外承包」，是指一級土地使用權人以外的承包，二級承包人即二級土地使用權人，不僅僅限於本集體組織以外的承包人，本集體組織以內的另類承包人也包括在內。

    所謂「土地承包方案」，對於一級土地使用權人而言，走的是一級法定的程序，無非是從本集體組織內部獲得「按份分配」的土地，並獲得相應的土地佔有、使用與收益的權益，至於種植或養殖什麼，怎麼種植、養殖，集體組織一般不加干涉；對於二級土地使用權人而言，走的是二級法定的程序，從一級土地使用權人手上獲得租佃的土地，並獲得相應的土地使用與收益的權益，至於種植或養殖什麼，怎麼種植、養殖，集體組織一般不加干涉。

    轉包，是集體組織內部承包土地的調劑，是一級土地使用權人自己不種地，將所承包的土地轉包給集體組織內部的農民耕種。

    出租，就是已經獲得承包權利者，將土地出租給集體組織以外的人耕種，並從租佃者獲得出租的收益。出租人一般是一級土地使用權人，承租人一般是二級土地使用權人。

    互換，是一級土地使用權人與其他的一級土地使用權人相同數量或者質量土地的對換，是在互諒互讓基礎上的友誼式合約。

    轉讓，是指集體或者個人土地使用權的讓出，農民集體和個人沒有土地的處分權，不能擅自買賣自己佔用的土地。一般是在農用土地轉為建設用地時，才發生轉讓的事實行為。

    自從2006年開始，全國農村一律取消農業稅。對於廣大農民而言，所謂的「家庭承包責任制」完全改變了內容，「土地承包經營權」實際上是土地使用權，一般為土地用益物權（佔有權、使用權、收益權），對於集體與農民家庭、個人而言，均莫過於此。對於二級土地使用權人而言，一般為土地用益權（使用權、收益權）。

    相關法律：物權法第59條

    相關名詞：

    字數：3888字

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