正文 當代物權法百科全書小辭典初稿2... 文 / 絲園

    當代物權法百科全書小辭典初稿214-1

    運用零物權的原理來禁止國家機關的非法所得

    一、基本理念

    運用零物權的原理來禁止國家機關的非法所得，是指按照法律規定和政策禁令採取一票否決的辦法，來剝奪國家機關違法經商辦企業、國家機關違法設立小金庫的非法所得和其他非法所得，依法追究他們的法律責任。此項特別辦法為禁令式辦法，由所有制關係法、所有權關係法、國家機關和公務員限製法、懲治**法統一規範與限制。對於違反禁令的單位與個人，必須無條件地追究行政責任，情節嚴重者需承擔刑事責任。

    國家機關財產定限佔用物權的行使與限制，兩者之間的關係是對立統一的，因為任何事物都有度和量的臨界點與分界線，不能隨意擴大或者縮小其勢力範圍，至於每一件法律和每一種物權更是需要用「法律天平」來衡量其正誤優劣。理論上，我們可以劃定一個國家機關財產定限佔用物權、制度信託物權，以及公益物權與私益物權、有物權與無物權、正物權與負物權、加物權與減物權、剛性物權與彈性物權、份內物權與份外物權的「臨界點與分界線」，超過這個點和線就是「零物權」，並作為國家機關財產定限佔用物權的行使與限制的一個工具來使用，運用「零物權」的原理來禁止國家機關及其個人的一切非法所得。

    所謂「零物權原理」，就是正確利用系統工程原理和一般均衡原理演繹出來的數理物權原理，包括「一票禁止權」、「一票否決權」、「一票剝奪權」和「一票歸零權」技術原則與普通原理。除了物權法其他原則應用於國家機關及其個人財產權的鑒定以外，運用物權法「零物權」的原理來禁止國家機關及其個人的非法所得也是不錯的選擇。譬如，官員於就職前、履職中、卸職或解職後應當一律申報自己與家人的財產，這是世界通行的法例，連聯合國秘書長潘基文也帶頭申報自己與家人的財產，中國應當無條件地執行。禁止國家機關及其親屬經商辦企業，禁止國家機關私設小金庫謀取私利，禁止國家公職人員在外國銀行存款或者連同親屬在外國私人投資等等，這些黨紀國法應當嚴格執行。

    應當指出的，國家機關是執法和執權的特殊組織，工作人員帶頭違法亂紀屬於執法犯法範疇，應當加重處罰。在民事主體之間形成的零物權一般為意定的零物權，較少受制度物權法規範與控制；在政事、公事主體上的零物權一般為法定的零物權，基本上全是由制度物權法規範與控制。

    二、「零物權」的概念

    1.零物權

    「零物權」的概念，是筆者於2006年繼續參加全國修改《物權法（草案）》大討論中提倡的新概念，其與有物權、正物權、加物權、長物權相對，與無物權、負物權、減物權、消物權相近，均為數理物權的新概念。

    「零物權」有廣義、狹義之分，內容十分廣泛。其中，最主要的法理特徵是「一票禁止權」、「一票否決權」、「一票剝奪權」和「一票歸零權」。

    「零物權」是貫穿於一切財產法、刑法之中的普世特異功能的物權法，當然，包括「國家機關經商辦企業零物權」、「小金庫零物權」是濕濕碎（小意思）啦。「零物權」的應用是十分廣泛，前景是十分廣闊的。物權法有的概念爭論一萬年恐怕也得不出什麼結果，如「所有權」的概念便是。而「零物權」的概念很容易被普羅大眾所接受。

    如果將國家機關的財產劃分個「零物權」，基本概念應當是「國家機關財產零物權」，試定義如下。

    2.國家機關財產零物權

    國家機關財產零物權，又稱國家機關財產一般零物權。是指國家機關及其附屬單位根據物權法「一般零物權」的含義，依據黨紀國法被禁止、被剝奪的非法的不動產或者動產的佔有權、使用權、收益權、處分權和其他支配權、管領權、交易權和統治權，也包括被禁止、被剝奪的或者過期作廢的非法的投資權、出資權、產權、股權或者權證和錯誤的審批權、處罰收支權、執法收支權、採購權、收購權、分配權、消費權等外圍的零物權，以及其他被黨紀國法明令禁止、限制、作廢、剝奪之類的無物權或者零物權，每一個公職人員包括其利益關聯人必須迴避，不得越雷池一步。

    其中，以各種名義、各種方式設立各種秘密賬戶或「小金庫」（含不設賬的「小金庫」），截留、挪用、哄搶、私分、貪污、破壞國家或者集體款項吃喝玩樂、揮霍浪費、新建改建擴建裝修辦公樓或者培訓中心，濫發獎金福利，報銷應由個人負擔的費用，私分國有資產等行為，是國家機關財產零物權的主要對象。無論涉及哪一級國家機關和個人，不得越權行使惡意佔有、惡意使用、惡意收益、惡意處分和惡意支配、惡意交易的權利，一旦發生類似違法亂紀行為，則依據黨紀國法區分輕重緩急，直接剝奪其非法權利，追究負責人及其他當事人的黨紀、政紀、法律責任。

    簡單地說，國家機關財產零物權，是除卻國家機關法定的佔用定限物之外的法外無物權，包括無限無物權和有限無物權、負物權和歸零式物權、假公濟私型物權——所有被禁止、被剝奪的虛假物權。

    一般零物權，就是禁止無關的自然人、法人獲取與日常工作、生活較為密切的財產、財物及其權利，或者依法免除原權利人過期失效的不動產和動產物權權利。國家機關財產一般零物權，是國家機關財產定限物權以外的越權的、非法的、惡意佔有的一般零物權，是最典型的利用職權或者職務之便假公濟私型一般零物權。

    國家機關財產一般零物權，從內涵上區分，有兩重含義：第一重，一般零物權是物權法上的分界線。這種分界線，是以國家機關財產定限物權為分水嶺，分水嶺以內是有物權、正物權，分水嶺以外是無物權、負物權和零物權。所謂無物權、負物權就是一般零物權。無物權，是當事人無權過問、無權管領、無權支配的法外或者治外物權。負物權，就是當事人越過無物權的界線，屬於羅馬法中「惡意佔有」的非分、非法物權，依據物權確認和保護、返還原物、排害除險、損害賠償等請求權，侵權人負有一定物權責任，該項物權將被剝奪、被清除並還原給原物權主體。

    第二重，一般零物權是物權法上「歸零式」的打假物權。就是說，當事人原來所謂的物權來路不正，要麼是惡意佔有的虛假物權，要麼是假公濟私的虛假物權。

    根據物權法物權法定原則、一物一權主義原則、所有權排他性原則和定限物權原則、零物權原則等五大基本原則，判定當事人惡意佔有的或者假公濟私的虛假物權「歸零」，並剝奪其一切不正當和非法取得的「物權」即假物權，並承擔侵害他人合法物權的一切責任，構成犯罪的，除此之外還要負一定的刑事責任。

    一般零物權法定原則，是針對一切無物權、負物權、假物權、假公濟私物權和「歸零式」的打假物權等零物權形式的，而「小金庫式」的無物權、負物權、假物權、假公濟私物權和「歸零式」的打假物權等只是其中之一。

    三、零物權法定原則

    零物權法定原則，可以存在於並存續於一切法律、法規、條例、條令、規章、制度和政策之中，都不同程度地發揮其制度物權法或者擔保物權法、普通物權法的效力。禁止性物權全部是零物權，限制性物權容易發生零物權，由有物權變成無物權是轉化形式的零物權。

    目前尚未出台「國家機關國有財產法」或者「國家財產管理法」，那麼，《中國**紀律處分條例》和《設立「小金庫」和利用「小金庫」款項違紀行為適用〈中國**紀律處分條例〉若干問題的解釋》等政策和法律法規，成為「國家機關國有財產法」的替代品，具有政策法律的效力。

    中國的政局，實際上是執政黨、人代會、政府三權鼎立狀態，政府機關受人代會的監督並受執政黨的領導；執政黨除了自律性相互監督以外，也應當接受人代會的監督。

    60多年來中國**一直是唯一的執政黨，擁有8000多萬黨員，這些黨員幹部分佈在國家機關、事業單位、國有企業、集體企業、人民團體各個機構各個層次之間，甚至於私營企業、外資企業之間也有存在，構成龐大的執政網絡系統。從嚴治黨等於從嚴執政，從嚴治黨的紀律形同從嚴執政法律。儘管執政黨的一系列執政理念、執政紀律中沒有提及「一般零物權法定原則」，但是有異曲同工之妙。如果我們利用零物權法定原則來詮釋執政黨的一系列執政理念、執政紀律，可以優勢互補，就能更好地說明本質性的問題。

    零物權法定原則，同《中國**紀律處分條例》和《設立「小金庫」和利用「小金庫」款項違紀行為適用〈中國**紀律處分條例〉若干問題的解釋》等政策對接，決不是偶然現象，偶然中存在必然。

    改革開放30多年來各種思潮洶湧澎湃，各種物權異化現象叢生，一些物權變動頻繁，不斷地考驗著執政黨的執政理念、執政水平。中央治理「小金庫」共有14次以上，審計工作年年如此。有的國家機關多次被審計，多次審出問題，他們依然故我。人們曾經笑稱審計署負責人李金華是「西西弗斯」。「西西弗斯」是古希臘神話中一個悲苦人物，終日將一塊巨石推上海蒂斯一座小山，但接近山頂時，巨石又會滾落到山腳下來，因此，「西西弗斯」的苦役永無止境。但是，經過審計，已經總結一些規律性的東西出來，其中，「小金庫」就是問題單位的主要表徵之一。治理好「小金庫」，就是解決年年審計年年「西西弗斯」的難題。而一般零物權法定原則的正確運用，可以與其他法律、法規和政策的對接，可以行使「一票否決權」，可以快刀斬亂麻，收到事半功倍的好效果。這也是「國家機關財產定限佔用物權的限制」的一個很重要很實惠很管用的法律工具。

    物權法第56條規定「國家所有的財產受法律保護，禁止任何單位和個人侵佔、哄搶、私分、截留、破壞。」這裡的「任何單位和個人」就包括了國家機關在內。而「侵佔、哄搶、私分、截留、破壞」的任何一種非法行為，都是國家機關財產的零物權對象。

    國家機關設立「小金庫」，用於侵犯國家的財產是其主要表現形式之一，連同其他變態形式，必須群策群力，重典治亂，一舉加以根治，對於任何單位與個人必須要一管到底，決不姑息遷就。

    相關法律：物權法第53條

    相關名詞：

    字數：3888字

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