正文 當代物權法百科全書小辭典初稿1... 文 / 絲園

    當代物權法百科全書小辭典初稿139-1

    徵用與生效

    一、基本概念

    徵用，是國家以主持人身份，依據搶險救災、應急救援、戰爭準備等突發性公共利益的需要，動員召集義務人員履行一定義務的法定行為。徵用法人、公民基礎設施、交通工具急用物資等財產，是國家機關依照法定的權限和程序，有選擇地強制佔有單位、個人的財產，並專用於公共利益目的和返還原物或進行補償的行為。基於徵用的特性和立法目的，平時徵用一般是針對動產，較少針對徵用不動產。而在搶險救災、應急救援、戰爭準備等突發性公共利益的需要發生時，則需要酌情處理。徵用概由制度物權法、動產不動產或者徵收法、國家賠償法規範與調整，徵用權利人限於縣級以上人民政府及其主管部門。

    與徵收相同之處，徵用也是以公共利益為目的並由制度物權法、政策物權法規範與調整的特殊的物權變動對象。國家以動員和行政命令形式徵用財產，被徵用的單位、個人必須服從，這一點與徵收基本相同，只不過是輔助形式還有自願募捐而已。徵用與徵收的最大區別在於，徵收是在平時採取剝奪被徵收人不動產所有權的暴烈形式進行的，在此不動產上所重建的新物權關係不再是民事形式的舊物權關係，而且公共利益形式的新物權關係，被徵收人無返還原物請求權，享有經濟補償請求權；徵用只是在應急狀態下強制使用單位、個人的不動產或者動產，以溫柔形式來盡量維護被徵用的財產所有權，緊急狀態結束並完成任務後被徵用的財產得返還被徵用的單位、個人，被徵用人享有返還原物請求權和經濟補償請求權，如徵用的財產毀損、滅失的被徵用人享有損害賠償請求權。

    徵用與生效，應當包括以下幾大要件。

    第一，徵用的主體是國家。現今各國的立法大多數規定徵用的主體即「徵用人」只能是國家，並且只能以公共利益需要而行使徵用權。特別是在不動產的徵用方面，沒有政府的擔綱，徵用根本無法進行，補償很難到位。

    物權法所謂「法定的權限」，就是指政府首腦機關的某一個部門在法定的時間、法定的對象、法定的手段和法定的範圍內所能夠行使的權力限度。在這裡，要將領導權、動員權、決定權與執行權分開，有時候這幾種權利是交叉性的，而真正的徵用權就是指有執行權的某個國家機關。如搶險救災徵用執行權在於聯合指揮部，這是集體的執行權；軍隊、安全、公安、司法等專政機關的徵用執行權往往是獨立的，有相對的獨立的權限。

    就徵用的程序來說，聯合執行的程序要複雜一些，很少有「先斬後奏」的機會；單獨執行的程序要簡單一些，特殊情勢下或者保密情形下，可以「先斬後奏」甚至於「斬而不奏」。

    第二，公共目的性。徵用的目的，完全是為了公共利益的需要。徵用，是指國家為了應急救援包括搶險救災、戰爭動員、戰場需要而進行的組織活動，為了公共利益的需要而依法強制擱置了原屬私人或者集體、單位所有財產上的所有權或者其他權利的行為，需要等到整個事件結束以後才歸還財產或者進行經濟補償。

    物權法所謂「因搶險、救災等緊急需要」，就是徵用的目的。在搶險救災等應急救援行動中，為了國家和人民的生命財產安全，為了爭分奪秒趕時間、搶速度，為了充分而便利地利用當地人的財產和資源，多數情況下，是徵用當地單位或個人的財產；大的自然災害的應急救援，參與者可能會有災區以外、甚至省市以外、甚至國際友人來參加。

    第三，強制性。徵用，具有半強制性的一面。如果沒有半強制性，國家徵用他人的財產難以順利進行；如果沒有強制性的補償機制，集體或者單位和個人的應有權益不能保護。

    已知，徵收，是暫時凍結被徵收人的所有權，這是最大的強制性；徵用，只是在緊急狀態下強制使用單位或者個人的財產，一旦解除緊急警報，所徵用的財產需要悉數地返還被徵用人；徵用人一般可以不支付標的物的使用費。

    物權法所謂「被徵用的不動產或者動產使用後，應當返還被徵用人。」和「單位、個人的不動產或者動產被徵用或者徵用後毀損、滅失的，應當給予補償。」就是指法定程序的強制性。這種法定的強制性，是針對徵用人而言的。

    第四，補償性。徵用，雖然為了公共利益，但是，保護物權人的權益，對於被被徵用人進行補償，是徵用工作中重要的一環。

    物權法所謂「單位、個人的不動產或者動產被徵用或者徵用後毀損、滅失的，應當給予補償。」這裡指兩種情形的補償：

    一種是，被徵用的財物屬於消費品，如糧食、食物、食油、食品、飲料、飲用水、藥品、電力、煤氣、石油和編織袋、水泥、石灰、石頭、沙子等動產，被徵召並被應急救援過程中用掉了，原物因消費而被消滅，徵用人應當給予被徵用人以價值補償或者實物補償。這種類型，對應於物權法「被徵用……毀損、滅失的」的內容，主要是指動產使用毀損、滅失後的補償，但不動產的毀損、滅失後的補償也會有發生的。

    另一種是，被徵用的財物屬於耐用品，如高壓鍋、電飯褒、搪瓷碗、洗澡盆、臉盆、桌椅板凳、床鋪、房屋、建築物或者機動車輛、鏟車、鐵掀、鐵釬及其他耐用品，包括動產與不動產的耐用品，原物被徵召並被使用，可能是遭到毀損，可能是原物滅失了，徵用人應當給予被徵用人以價值補償或者實物補償。這種類型，對應於物權法「被徵用後毀損、滅失的」的內容，主要是指動產使用毀損、滅失後的補償，但不動產的毀損、滅失後的補償也會有發生的。

    除了以上兩種情況以外，還有例外的情況，也是需要補償的。譬如，原先所徵用的食品、藥品、飲用水、飲料、飲用水是在保質期內的，沒有用完的，已經過期或者接近過期了，應當按照價值補償的辦法，對被徵用人進行補償。又如，有些物品是從大老遠征召、集中來的，並且在災害現場使用過的，如簡易帳篷、簡易灶具或者灶台等，雖然還可以返還原權利人使用，但是，原權利人運輸回去不方便，或者不適用，徵用人以價值補償被徵用人。

    應當注意的是，徵用是由成文法規範的，經濟補償是應該的。募捐是由道德法、習慣法規範的，允許自願性無償性的募捐和應急救援中的各種義務勞動。即使是在物慾橫流的資本主義國家，同樣需要發揚人道主義精神，在應急救援、救死扶傷、扶貧幫困方面有所作為。

    第五，廣泛性。徵用的標的物相當廣泛。一般而論，是「缺什麼，征什麼」、「需要什麼，征什麼」。

    物權法第44條關於「可以徵用單位、個人的不動產或者動產」是概括性規定，如果列舉出來肯定有長長的一大串名單。本文簡單列舉一下，大類上是有30多種，如果算作小類，至少有百餘種。

    實際上多年來，關於搶險救災的物資徵用、物資消耗，一般而論，有些被徵用物品是不需要進行經濟補償的。既然物權法考慮到「物權保護」，或者說「公共利益發生過程中的物權保護」，應該說有些問題需要探討。我們要分清慈善事業與物權保護兩個界限，不要將兩者混同在一起。如果將物權保護絕對化可能會適得其反，對於發揚優良傳統優良作風和搶險救災，都是不利的。

    第六，通用性。國家徵用被徵用人的房屋，一般用於臨時湊合使用，但徵用土地的目的是為了穩定使用。

    搶險、救災等緊急需要不是專門指某一地區，而是包含全國各地，甚至有時候也包括了外國政府與慈善組織。物權法本條款的徵用法則、救援法則、物權法則、補償法則等法則在各個地區是通用的，無論是什麼應急救援行動都是通用的。

    以上六種徵用的性質，概括了徵用及其生效的要件。主體上、客體上、條件下、過程中，以及物權保護的限制性、可塑性、通用性等要素，共同影響到徵用的效力，這是不言而喻的。

    二、限制性條件

    徵用應當具備幾個限制性條件。

    第一，徵用的前提條件是發生緊急情況，平時不得行使徵用權。如搶險救災、應急教授或者戰爭支援這些緊急情況發生後，政府或者軍隊短缺相關的不動產或者動產的物資，方可採用徵用這一特殊措施。

    第二，徵用應符合法律規定的權限和程序。在發生公共事務、軍事、民間的重大緊急需求的情勢下，徵用權人本著「缺什麼，征什麼；缺多少，征多少」之實事求是的原則，向合適的對象徵用財產。徵用時應當向徵用者立下字據，以便於日後歸還與財物或者賠償毀損的財物。

    第三，所徵用的財產使用後應當返還權利人，並且給予適當補償，但不及於可得利益的損失。原則上，能夠不徵用正在經營的財產最好徵用不經營的財產來替代，以免對於權利人造成不必要的損失。因為徵用的財產是借用的，用完後應當原物奉還，原物毀損的應當盡量的給予及時的賠償。

    第四，所徵用的財產以及是否採取經濟補償辦法，需要具體情況具體分析。這裡首先要分清義捐與非義捐的界限。是義捐的，也要分清兩種情況：一是公募機構或者個人義捐的，原物被自願徵用，一般無需返還原物與經濟補償，至於原物在捐贈前毀損、滅失的責任則需要具體情況具體對待。二是私募機構或者個人義捐的，原物被自願徵用一般無需返還原物與經濟補償，有的需要對於捐贈單位進行減免稅的待遇折算補償，至於原物在捐贈前毀損、滅失的責任則需要具體情況具體對待。是非義捐的，基本上符合物權法第44條規定的對象。

    物權法第44條規定：「因搶險、救災等緊急需要，依照法律規定的權限和程序可以徵用單位、個人的不動產或者動產。被徵用的不動產或者動產使用後，應當返還被徵用人。單位、個人的不動產或者動產被徵用或者徵用後毀損、滅失的，應當給予補償。」是一種原則性規定，對於大多數非義捐人是適用的，對於大多數義捐人是不一定適用的。

    不動產或者動產的徵用，與不動產徵收對比，雖然同屬於公共利益範疇，雖然都是國家強制性行為，但國家所承擔的責任與義務有輕重緩急之分。不動產或者動產的徵用，不完全需要對此進行經濟補償，即使是需要經濟補償，肯定是在徵用完成任務之後才進行；不動產徵收，一定需要經濟補償，肯定是在徵收之前就要進行經濟補償。誠然，徵用與徵收還有其他許多的異同點，這裡不一一列舉了。

    相關法律：物權法第44條

    相關名詞：

    字數：3888字

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