正文 當代物權法百科全書小辭典初稿4... 文 / 絲園
當代物權法百科全書小辭典初稿481-1
使用水域灘涂從事養殖捕撈的執法要點
一、基本概念
水域使用權，亦稱水域用益物權、水域利用權、另類用水權，是與灘涂使用權或灘涂用益物權、灘涂利用權相交叉的概念和關係極為密切的物權關係，或者是與海域用益物權、海域利用權相交叉的概念和關係極為密切的物權關係。系指單位與個人使用國家規劃確定用於養殖業的全民所有的水域、灘涂的，使用者應當向縣級以上地方人民政府漁業行政管理部門提出申請，由本級人民政府核發養殖證，許可其使用該水域、灘涂從事養殖生產。
此項專門規定，主要由水法、漁業法等法律規範與調整，其次由物權法規範與調整。換言之，由所有制關係法、使用權關係法和利用權關係法統一規範與調整；主要由制度物權法規範與調整，普通物權法是其輔助工具。將水域使用權進行債務擔保，一般只能由水域的所有權人限制性地進行。水域所有權不能設定擔保物權。權利人行使水域、灘涂使用權必須履行法定和約定的義務，包括履行合理利用水域資源、生態環境保護和不得損害他人合法權益等方面的一攬子義務。
也是特許用益物權的一個門類，但法律關係上比探礦權、採礦權和取水權之類的特許用益物權寬鬆。縣級以上地方人民政府在核發養殖證時，應當優先安排當地的漁業生產者。水域使用權包括利用國家水域、灘涂的養殖權和捕撈權，未經縣級以上地方人民政府漁業行政管理部門許可，不得更改水域、灘涂的用途和擅自變更、轉讓水域使用權。
漁業水域使用權擁有與漁業海域使用權類似的性質特徵。常規水域使用權亦可區分為「四大梯級」和「六個等級檔次」。
灘涂使用權，亦稱灘涂用益物權、灘涂利用權，是與水域使用權或水域用益物權、水域利用權相交叉的概念和關係極為密切的物權關係，或者是與海域使用權或海域用益物權、海域利用權相交叉的概念和關係極為密切的物權關係。也是特許用益物權的一個門類，但法律關係上比探礦權、採礦權和取水權之類的特許用益物權寬鬆。
縣級以上地方人民政府在核發養殖證時，應當優先安排當地的漁業生產者。灘涂使用權包括利用國家水域、灘涂的養殖權和捕撈權，未經縣級以上地方人民政府漁業行政管理部門許可，不得改變水域、灘涂的用途，不得擅自變更、轉讓與消滅其取得的水域使用權。灘涂使用權主要由制度物權法規範與調整，普通物權法是其輔助工具。將灘涂使用權進行債務擔保，一般只能由灘涂的所有權人限制性地進行。灘涂所有權不能設定擔保物權。
水域使用權概念與灘涂使用權幾乎是一模一樣的。但實際上仍然是有一些區別的。就使用權的客體而言，水域這種標的物指的是江河湖海之類大面積、大體積水體與水流，利用水域從事養殖業、捕撈業肯定勝於灘涂。水域不一定依賴灘涂而存在，但灘涂離不開水域與水體，否則就不能從事養殖業、捕撈業。灘涂一般是指江河湖海岸邊的沼澤地，俗稱淺灘，存在一些小面積、小體積水體與水流，從事養殖業、捕撈業時需要向周邊的水域引水、排水，即通過週期性的換灘涂中的水才能保證水生動物的健康生長與存活。
為什麼水域使用權與灘涂使用權幾乎是一模一樣的？一則，因為兩者之間是相互依賴的關係。水域、灘涂之間本身是個生態循環系統，淡水養殖與海水養殖光是餵飼料是不行的，也不經濟不合算。一些草料是從灘涂即沼澤地中直接獲得，直接投放魚類食用。並且如草魚之類的食草魚類餵飼料也不合適。在灘涂中種植紅木林的生態環境更加理想，連鳥糞和樹葉也可以魚類的好飼料。在灘涂中從事養殖需要在水域中取水或者排水。實際上使用權人只有將水域、灘涂一同利用起來才能收到較理想的效益。二則，漁業法、物權法等法律法規，條文上總是把水域、灘涂兩種使用權並列起來，以便於整體地保護使用權人的合法權益。否則，就難以整體地保護使用權人的合法權益。
使用水域、灘涂從事養殖、捕撈的權利，這一組物權的目標指向是明確的。所謂受法律保護，就是切實地保護漁民的合法權益。與探礦權、採礦權、工商業取水權顯著不同之處，就是本組權利是向私有權利傾斜，探礦權、採礦權、工商業取水權一組權利是向公有權利傾斜。
水域、灘涂作為不動產的一個種類，以登記生效主義為要件。國家所有的水域、灘涂，視同土地使用權而需要登記生效。
漁業法第11條規定，「國家對水域利用進行統一規劃，確定可以用於養殖業的水域和灘涂。單位和個人使用國家規劃確定用於養殖業的水域和灘涂的，使用者應當向縣級以上人民政府漁業行政主管部門提出申請，由本級人民政府核發養殖證，許可其使用該水域、灘涂從事養殖生產。」第12條規定，「縣級以上地方人民政府在核發養殖證時，應當優先安排當地的漁業生產者。」
這裡可能存在一個空白點，本來使用「集體所有」的灘涂也應當一同實行登記生效的，卻沒有規定下來。第23條規定，「國家對捕撈業實行捕撈許可證制度。捕撈許可證不得買賣、出租和以其他形式轉讓，不得塗改、偽造、變造。」捕撈許可證與使用期限和禁漁期相對應。內陸水域捕撈許可證的有效期為5年。養殖和海域捕撈許可證最長有效期15年，由縣級以上人民政府漁業行政主管部門作出決定。對於上公海、毗連經濟區中從事捕撈業，由於該海域所有權不屬於國家所有，法律暫時未作具體規定。原則上，國家鼓勵公民從事公海、毗連經濟區作業，並提供可能的法律救濟措施。
水域使用權、灘涂使用權、養殖利用權、捕撈利用權，需要掌握的基本原則有以下要領。
二、法律要件是享用型用益物權為主導地位
所謂水域，包括海洋水域、陸地水域兩種適合養殖魚蝦和養殖家禽的水面水體，不論水域所有權屬於誰所有，農民漁民們只要能夠獲得穩定的水域使用權便足夠了。這種水域使用權，就是享用型用益物權。
所謂灘涂，包括海邊灘涂、江河湖泊灘涂兩種適合農業種植、養殖魚蝦、養殖家禽的水邊沼澤地，不論水域所有權屬於誰所有，農民漁民們只要能夠獲得穩定的灘涂使用權便足夠了。這種灘涂使用權，就是享用型用益物權。
水域是個籠統的概念，有大小之分和陸上水域、非陸上水域之分。中國有關法律規定，水流資源歸國家所有，不是說「水域資源歸國家所有」。並且，水流的概念也沒有明確下來。按照法國民法典第538條規定，「可航運或可漂泊的江河、海岸、海灘、港口與小港口、停靠錨地，廣而言之，不得具有私有財產性質的法國領土之任何部分，均視為公有財產的不可分割之部分。」法國是資本主義國家，大水流、大水域歸國家所有，其他的水流、水域歸私人所有。法國的水域分為公有、私有兩種檔次，中國的水域分為國家所有、集體所有和私人所有三個檔次。但是，有一條是完全可肯定的，即海域歸國家所有。
灘涂主要指海難和江河湖泊的沼澤地、濕地，可以從事種植業和養殖業。本條款將灘涂定位於「用益物權」一類，無疑是正確的。某些法律將灘涂的所有權權屬歸為「集體所有」，混淆了統轄權與所有權的界限。法國等資本主義國家都將海灘（灘涂）歸為國家所有，中國是社會主義國家為什麼不敢大膽說歸國家所有？集體沒有灘涂的處分權，沒有條件也沒有能力成為灘涂的所有權人。集體的灘涂所有權是名義上的所有權，實為集體的用益物權或者統轄權，這一點要搞清楚。集體和個人，利用國家的灘涂從事養殖業、種植業，均為享用型灘涂使用權。
水法第3條規定，水資源屬於國家所有，即全民所有。農業集體經濟組織所有的水塘、水庫中的水，屬於集體所有。國家保護依法開發利用水資源的單位和個人的合法權益。第32條規定，國家對直接從地下或者江河、湖泊取水的，實行取水許可證制度。為家庭生活、禽畜飲用取水和其他少量取水的，不需要申請取水許可。海域使用管理法第36條規定，養殖用海可以減繳或者免繳海域使用金。以上法律要件，規定了絕大部分養殖業、種植業的取水用水為享用型使用權制度，也就是享用型用益物權制度。
三、法律保護主要向私有財產方面傾斜
從事養殖業、種植業的取水用水權人，即享用型用益物權人，是私有財產的主體。他們屬於弱勢者，需要國家的特殊政策來扶持，需要全社會的關愛。
中國是一個有著13億多人口的大國，吃飯和改善生活品質問題是個大問題。採取切實有效的措施，從大力支持農業漁業的基礎建設方面出發，引導農民合理利用、充分利用水域和灘涂資源，極大地調動他們的積極性，對於農民和整個社會都是十分有利的。
中國的養殖業、種植業、捕撈業，已經從粗放型經濟向集約化經濟過程邁進。特別是捕撈業從內陸、近海作業向遠洋作業邁進，意味著資金投入量倍增，面臨著更大程度上的海上挑戰。單位、個人的作業，不需要國家投資一分錢，他們在非常困難的條件下自力更生，艱苦奮鬥，為滿足全體人民生活的需要而努力奮鬥。在海洋作業中，他們為捍衛國家海洋主權和利益，起到了正規軍不能起到的特殊作用。海域資源不加以利用是個浪費，過度開發又影響持續性發展。國家在夏秋季節規定了海上的休漁期，對於捕撈業的產業收入有很大的限制。其實有很多漁民一直是困難群體，國家要體諒這些弱勢群體的困難，政策上給予他們以適當扶持，權利上適當向他們傾斜，將是一項長期穩定的政策導向。
物權法將單位、個人使用水域、灘涂從事養殖、捕撈的權利，特列為「受法律保護」的對象，標誌著關於保護私有財產權利方面向前邁進了一大步。儘管條文不多，也說明了利用物權法這種普通法來作為司法救濟的工具，將會產生特別法不能產生的另種效力。這種效力，是水法、漁業法等法律「管不到邊」的補充效力。
從2006年開始，國家對於從事種植業的農民和從事畜牧業的牧民提供了優惠政策，對於單位、個人使用水域、灘涂從事養殖、捕撈業，同樣需要提供優惠政策。有些專業漁民甚至於比農民、牧民的生活還窘迫得多，當然應當實行統一的惠民政策。
相關法律：物權法第123條
相關名詞：
海域使用權的法定限制
字數：3888字
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