正文 當代物權法百科全書小辭典初稿3... 文 / 絲園

    當代物權法百科全書小辭典初稿376-1

    利用權按份共有制與所有權按份共有制的異同點

    一、基本理念

    1.概述

    利用權按份共有制與所有權按份共有制的異同點，著重在於分析這兩種共有制的相互默契程度和對物的利用效力。

    利用權是非常特別的一類物權。有的時候利用權是由所有權派生出來的，有的時候所有權是由利用權派生出來的，而以後一種情形更加突出。可以認為，利用權按份共有制的內部關係，甚至於在所有權設立之前就能夠產生。比如，甲乙丙丁四人合夥按份購買若干颱風能發電機，此時，他們的按份共有所有權僅限於發電機的共有，這種共有關係的建立又促進了下一步共有關係的建立，即風力電力功率這個產品按份共有關係的建立。這種情況也會發生在使用權按份共有制和利用權按份共有制上，但有一點是明顯不同的：通常由一種共有關係轉向另一種共有關係時，對於原材料的進項是有償有成本的，在此處利用權的天然原材料的進項是無償無成本的，這也是無形物、天然物利用權比較出眾的特徵之一。

    2.利用權按份共有制

    利用權按份共有制，是指為使有形物、無形物、天然物、廢棄物和污染物等標的物得到充分利用，授予利用權按份共有人以應有的法律地位，同時保障利用權按份共有人的權利義務達到圓滿狀態的規制。利用權按份共有制權利義務關係，可分為內部關係、外部關係和內外聯合關係等三種關係，與所有權按份共有制既有聯繫，又有區別。

    利用權按份共有關係，不僅僅在綜合利用物、天然物、無形物、廢棄物利用方面大顯身手，而且在政策物權方面也大顯身手。在廣大農村裡面，國家將農村荒地歸為「集體所有」（集體統轄），讓農民自由地開墾、利用荒山、荒溝、荒坡、荒灘等「四荒地」。所開墾的荒地，按照各家各戶人均分攤，從而形成了荒地面積按份共有關係，以此來解決中國農民耕地缺乏的問題。中國農村是最典型的「按份共有」共同體，從分配自留地、自留山、承包地到宅基地、四荒地，均按人頭平均分配，各家各戶均成為「按份共有」的基本單元。所有這些按份共有關係，都是外部的按份共有關係。因為土地所有權人不與農民爭權奪利，農民們可以游離於土地所有權人之外依法支配與利用所分配的土地。

    二、一般分析

    1.利用權按份共有制的內部關係

    利用權按份共有制的內部關係，是以所有權或者准所有權的按份共有並且產生利用權關係為主體的共有關係。可以單向、單項組合，也可以是雙向、雙項組合，但應當有「上線」即按份所有權共有人參與其中為要。

    內涵上有兩層意思：一是源於所有權共有並引領利用權向深度與廣度推進。在所有權按份共有制的基礎上又添加了利用權按份共有制的成分，所有權共有與利用權共有是相輔相成的。有了所有權按份共有制，就可以順利拓展利用權按份共有制；反之，有了作用權按份共有制，就可以鞏固所有權按份共有制物權地位與成果。二是源於准所有權共有並引領利用權向深度與廣度推進。准所有權，就是權利人對於某些特定的無主物、無形物、不可稱量物、廢棄物等天然物、人造物進行整理利用或者綜合利用的權利，權利人對於收集攏來的待加工物暫時不能以所有權來定論，等到加工成有使用價值的人造物以後才有資格確定是所有權的客體。譬如，空氣和陽光是自然界裡的天然物，誰也不能說天上的空氣與陽光專屬於某某人所有。但是，當權利人將空氣加工成壓縮空氣、壓縮氧氣以後，這才產生真正的所有權；陽光的物權應用道理也是一樣的，當權利人將陽光加工成太陽能、熱能以後，這才產生真正的所有權。只有將准所有權升格為所有權以後，「在所有權按份共有制的基礎上又添加了利用權按份共有制的成分」的情形才能成就。

    外延上也有兩層意思。利用權按份共有制的內部關係，並非單單所有權主項下的利用權按份共有制的內部關係，而應當將其看成一個內部系統。

    （1）利用權按份共有制的單向、單項的內部關係。即所有權主項下的利用權按份共有制的單一內部關係，是共有人之間的按份共有並利用權按份共有的關係。其對象是多個所有權按份共有人對同一利用物行使利用權。

    （2）利用權按份共有制的雙向、雙項的內部關係。在第（1）項的基礎之上，所有權按份共有力主的是上線。因為他主使用權人的介入，並且成為同一物權圈子裡的利用權按份共有人（下線），此等按份共有利用權關係，是「上線」加「下線」雙向聯結的雙項的內部關係。他主使用權人，包括了用益物權、用益權、專門使用權這些受制於所有權的下線物權人在內。其對象，是多個所有權按份共有人加上他主使用權按份共有人對同一利用物行使利用權。

    利用權按份共有制的內部關係，是利用權按份共有制系統中主要的子系統，畢竟其主項即強項是有所有權按份共有制介入並發揮主導作用。可用「二分法」來進行：一是當利用物為有主物的利用時，要注意適用「善意佔有」的法則；二是當利用物為無主物的利用時，要注意適用「先占權（先佔先有）」的法則。但是，兩種法則，不能混淆，不能顛倒。

    2.利用權按份共有制的外部關係

    利用權按份共有制的外部關係，是利用權「體外循環」並產生共有關係。利用物存在的情況下，利用權人的主體性質發生了變化。主要標誌是所有權按份共有人對於利用物失去自主支配的權利，委託所有共有人將利用物的主權全權交給了受托人主理，一線權利人退居了二線。這是所有權人放權讓利的變更，所有權並非完全轉移也未消滅，原先的利用權按份共有制的內部關係變成隱形關係，新產生的利用權按份共有制關係變成顯形關係。

    其是最活躍的一種外部關係，遠比使用權、作用權的外部關係活躍得多。主要原因在於當代經濟生活中，人們對於無形物、廢棄物、天然物、不可稱量物和其他有形物的利用程度越來越迫切，需求量越來越大，科技投入和科技含量也很不尋常。突出表現是，知識產權的交易非常活躍並且交易對像十分廣泛。

    3利用權按份共有制的內外合一關係

    利用權按份共有制的內外合一關係，指兩組以上利用權按份共有人組成一個物權共同體，對同一標的物所發生的權利義務關係。此利用權關係，可由簡單到複雜，權利人可由弱到強，權利可由小到大，投資收益與風險相應地水漲船高。

    其不是內部關係與外部關係的簡單相加，也不是唯所有權按份共有與利用權按份共有是舉，各種利用權人均可以參與競爭與組合。地役權人、用益物權人、用益權人、專門所有權人及其他權利人，均有機會加入此等物權共同體。

    主要組合形式有以下幾種：

    （1）傳統物權法中的內外合一關係

    傳統物權中的內外合一關係中，利用權按份共有制可滲透於不動產、動產的許多領域中。

    地役權的內外合一關係造就利用權按份共有制的合一關係，顯得相當出色。關係通行權、用水權、排水權、鋪設管線等相鄰關係的土地、建築物及其附屬設備的利用權，對於業主大部分表現為共同共有的利用權，對於企業經營者大部分表現為按份共有的利用權。

    （2）新型物權法中的內外合一關係

    自然界和人類社會中，存在數不盡的無主物、無形物、天然物、可資利用的廢物、不可稱量物等物種。這些物千奇百怪，人們利用物和取得物權的方式多種多樣，共有關係錯綜複雜，於是就會自然而然地產生新型物權法，如「綜合利用物物權法」等就是一例。

    單獨以無主物為例。

    傳統的無主物按份共有關係，與新型的無主物的按份共有關係相比，有很大差異。

    第一，有限利用與無限利用的差異。

    傳統無主物是小宗的無主物，均屬於有限利用的範疇。這些都可以傳統的物權法來對應處理。大宗的無主物是數不清的，並且太空、月球等星球是無主的，空氣、陽光是無主的，並且是可以無限利用的。

    傳統的共有物是既看得見摸得著的，其體積、面積、重量、形態是可以丈量、衡量的。可是，太空、月球、太陽等星球無邊無垠，與人類難以接觸；空氣、陽光雖然常常與人類接觸，但是不可稱量物，是整個人類和整個地球生物共有的：此無主物非彼無主物，此同一物非彼同一物，此無限物非彼有限物。

    第二，物權關係的差異。

    傳統的無主物的按份共有關係、利用權關係，一般是不改變物的原貌、質量與使用價值、使用屬性，對於無主物「見人有份」、「撿拾有償」。新型的無主物的按份共有關係、利用權關係，權利人可以對於天然的無主物「見人有份」、「利用有償」。對於該天然無主物的產出物如風能、電能、光能、太陽能等，物的原貌、質量與使用價值、使用屬性是可以改變的。

    第三，物權組合的差異。

    傳統的無主物的按份共有關係是單一、單項的按份共有關係，不容易形成組合、合一的按份共有關係。幾個人將遺失物、漂流物、地下埋藏物、地上無主附著物等撿拾回去，事情就完結了。不需要多少科技含量。

    新型的無主物的按份共有關係，是科技取得的共有關係，大量高新技術的應用，惹火了派生性物權。派生性物權本身是無形物權（知識產權）與有形物權（智慧產品的消費品）的有機組合，加上新科技的廣泛推廣應用，利用權的按份共有組合相當普遍。是多維、多項的按份共有關係，容易形成組合、合一的按份共有關係。當宇宙間、自然界這些無主物被權利人所利用後，就產生了利用權的內外合一共有關係。

    第四，應用前景的差異。

    傳統的無主物的按份共有關係，日漸式微，出現的概率越來越小。其利用權的正當性，畢竟從一開始它就受到各方道德家的質疑，一直在小範圍內小心翼翼地推行。

    新型的無主物的按份共有關係，急起直追時代科技新潮流，得到全人類的讚賞與大力支持，其發展勢頭勢不可擋。潔淨、環保的新工藝、新能源，浩瀚無比的「廉價」原材料，十分可觀的社會效益與經濟效益，永無止境的共同開發，永無止境的科技利用，各國政府和全體人民的積極支持、永遠支持，為新型的無主物的按份共有關係鋪平了光輝燦爛的金光大道。

    相關法律：物權法第94條

    相關名詞：使用權按份共有制與所有權按份共有制的異同點作用權按份共有制與所有權按份共有制的異同點

    字數：3888字

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