正文 當代物權法百科全書小辭典初稿3... 文 / 絲園

    當代物權法百科全書小辭典初稿373-1

    按份共有制與共同共有制的異同點

    一、基本理念

    按份共有制與共同共有制，均為物權共有制之兩個界限不明顯的共有制，兩者之間既有聯繫，又有區別。

    按份共有制，是指按份共有人對共有的不動產或者動產按其份額享有所有權。共同共有制，是指兩個或兩個以上的民事主體，根據特定的共同關係而對某項或某類財產不分份額地共同享有權利並承擔義務的民事規制。

    總體上分析，共同共有制的適應性比按份共有制略勝一籌。

    首先，籠統地說，按份共有制與共同共有制均作為「共同共有制」對待。共同共有制的所有權處於同一個物權共同體中，按份共有制的所有權同樣處於同一個物權共同體中，兩種共有制均具有「共同共有制」的特徵，只不過是輕重、純正程度不同而已。

    其次，從對外的物權關係上說，發生財產交易和物權變動時，外界的物權關係人根本不關心是哪種共有制。只不過是產品分配和分割財產時，兩種不同的共有制才顯示出權重的大小出來。

    其三，從靜態的物權關係上說，按份共有制一旦處於休眠狀態，就會以共同共有制的面貌表現出來。

    其四，從聯合的物權關係上說，兩種所有權共有制均會釋放出使用權共有制、作用權共有制或利用權共有制，這三種附設的共有制根基在於共同共有制。

    其五，同一所有制形成的物權共有制，所有權上可分為兩種共有制，所有制上卻仍然是共同所有制。

    為什麼說按份共有制與共同共有制既有聯繫、又有區別？這是因為，共同共有是具有普遍性意義的概念，按份共有制常常寓於共同共有制而改變物權化方針。

    二、一般分析

    1.兩種共有制兩種特徵

    按份共有制的特徵，即有別於共同共有的特徵。指按份共有成為規制以後，具有財產份額的不平均性、產權的非均衡性、控制權的不均等性、與關鍵財產共同所有的粘連性、高度的私共性、廣泛的適應性等特徵。同為物權共有制，按份共有制的物權化方向更多的是傾向於個人主義私有化，共同共有制的物權化方向更多的是傾向於集體主義共有化。前者容易產生含混的甚至於不公平的物權關係，物權後遺症和物權糾紛相對地會多發一些，物權矛盾也難以調和一些，按份共有制的物權關係容易破裂一些；後者容易產生明晰的扁平化的物權關係，較少產生後遺症和物權糾紛，物權矛盾也比較容易解決一些，共同共有制的物權關係相當穩定一些。

    共同共有制的特徵，系指最古老性與最持久性、共同財產主體與共同共有關係的聯結性、權利與義務的公平性、權利與義務的連貫性等特徵。共同共有關係是相對牢固而扁平化的共有關係，除了自己的勢力範圍以外，還可以通過約定、規約、規章制度、企業章程等形式，階段性地、有目的地運用共有財產使用權、利用權、作用權和企業管理權、財產控制權，將特定的按份共有制暫時轉化為共同共有制。然後在特定情勢下，再還原為按份共有制。

    傳統物權法、微觀物權法是以所有權制度來決定按份共有制和共同共有制的。當代物權法、宏觀物權法則是以所有制制度來決定按份共有制和共同共有制的。若以後者而論，很多物權共有制理論需要刷新，有的理論甚至於需要顛覆。比如，國有企業與國有企業合併，就變成了公有制中的共有制；中央國有企業與地方國有企業合併，就變成了高級公有制並低級公有制中的共有制；鄉鎮、村、組集體的同類合併，就變成了高級共有制、中級共有制並低級共有制中的共有制……。同樣政治色彩的共有制，無論他們的級別高低，也無論是按份共有制和共同共有制的，從政治物權來說都是「共同共有制」，而從財產權上說是按份共有制和共同共有制皆有的形式。但是，不同所有制合資合作產生的按份共有制和共同共有制，無論他們的級別高低，從政治物權來說都是「按份共有制」，而從財產權上說是按份共有制和共同共有制皆有的形式。

    國家統計局和統計學上，以及公司法上，將國有獨資企業、獨資公司與國有股份有限公司區別開來，將集體獨資企業、獨資公司與集體股份有限公司區別開來，並分別計算國有經濟、集體經濟在整個國民經濟中的比重，免不了運用政治物權來分析「共同共有制」和「按份共有制」的比重。

    按份共有制與共同共有制的劃分，是個法理技術服務問題。關鍵在於要判定兩種物權共有制是否合法，光是依靠傳統物權法、微觀物權法的做法，光是依靠以所有權制度來決定按份共有制和共同共有制，有可能誤入歧途而發生嚴重錯誤。

    2.兩種共有制若即若離

    所謂共有，本身就包含了共同持有、共同擁有和共同支配的意思；但是，有的人認為共同共有這個概念太籠統，有點含糊，有必要再細分一下共有制的門類，於是乎，就產生了「按份共有」的概念。關鍵在於，「共同專控型共有財產」是一種特殊的共有財產，需要嚴格地加以區分，不能隨意分割這一類財產。

    按份共有，是具有特殊性意義的概念。所謂按份共有，就是其既承認數人對同一標的物共同共有，但大家的份額不是均等的，有容易與不容易分割的財產。其中，不容易分割的財產可能會被大家列為「按份共有之共同共有財產」。儘管按份共有從共同共有中分離出去，共同共有的某些特徵、汁味。

    共有的劃分主要是從同一物的共管控制權上來考量的。無論是按份共有制還是共同共有制，個別人也不能隨便將同一標的物拆分為多種所有權形式。

    例如，規劃物業小區內的一些附屬設施與管線設備，物權法上確認為「共同共有」的財產，而從每個業主購買這些附屬物業方式來說，一種是每個業主平均分攤付款的，一種是按照戶內建築面積大小來進行等級式付款的，無論是哪一種，全部都看作「共同共有」的財產了。因為那些共同財產是不能隨便分割的，是屬於共同專控型共有財產，跟一般的「按份共有財產」和一般的「共同共有財產」的物權化模式是有著嚴格的區分的。

    按份共有與共同共有是交叉性的概念。以定性分析，按份共有包含了共同共有的某些性質成分，在共有財產使用權、利用權、作用權上，於不分割財產等靜態表現方面似乎是共同共有而不分彼此與份額多少的。將按份共有財產化作共同共有財產，是企業管理、過程控制和限制共有人多餘權利的需要。如股份有限公司尤其是上市公司的股東，無論其出資額度多少，不准其隨意抽逃資金，證監會不准其內幕交易以免損害廣大中小股民的利益等，所有這些實質上是將他們的按份共有視為共同共有。以定量分析，因為要界定出資人的權利與義務、投資風險和職業責任等，特別是在分割財產、利潤分配或者共有關係人退出共有關係時，參照按份共有的處理措施是公平合理的。按份共有制於適用範圍、適用時間與條件上，其限制性的客觀條件和法律要件是相當的多，一般要比共同共有制被條件限制的多一些和嚴格一些。

    3.共有物轉化為財產權要附加條件

    共有，於羅馬法中的直接意思表示，即為共同、連帶地處分，而且是不可分割劃分的所有權。按份共有制，不是按份分割劃分所有權，譬如，「幾分之幾的所有權」這種提法是不成立的。談論物權與談論財產權是不一樣的。物權主要是對於物的圓滿狀態負責的，財產權主要是對於擁有和分割財產負責的。

    按份共有制也罷，共同共有制也罷，如果要將物權轉化為財產權，必須要經過物權的變更、轉移或者消滅來解決，或者要經過消滅共有制來解決。當股份制企業關閉破產時，需要統一清算完畢，才統一分割財產、清償債務。

    財產權法中和單邊主義物權法中，權利人處理財產是相對寬鬆的；共有制物權法中，權利人處理財產是嚴格的。因此，羅馬法或者說大陸法對於共同財產附加了條件：「共同、連帶地處分，而且是不可分割劃分的所有權。」

    4.部分共有權也是共有份額的共有權

    按份共有制與共同共有制，均否定個人專屬所有制。排除了個人優先權、排他權，承認了共有優先權、排他權。一物一權主義，由個人一物一權主義上升到多人一物一權主義。權利的分割與財產的分割，形成對立統一的事物。過於固定權利，有可能獲取財產的份額較小；過於固定財產，權利與財產可能同時、也可能分別縮小份額。

    純私有制的根本原則，是一個物只有一個所有權，即羅馬法中所有權永久、排他、絕對的理論。因此，共有制下，一個人不可能在與人合有某物時享有對該物的完全的專屬的所有權，而只能就其共有份額享有部分所有權。於是，便產生了一物之上有數個所有並同時存在的共有現象。

    實際上，按份共有制是明確確定的「按份共有」，共同共有制是不明確確定的「按份共有」。前者是早期約定好了的權利和共有物的財產價值份額，於共有人共同認同了的。後者不早期約定好了的，但是不影響以後財產的分配依然是「平均分配」或者「按等分分配」，同樣地包含了「按份共有」的成分。

    無論如何，按份共有制與共同共有制總體上是「你中有我」、「我中有你」：按份共有制中有共同共有制的痕跡與成分，共同共有制中有按份共有制的痕跡與成分。

    5.按份共有制與共同共有制的實用意義

    大陸法系各國對於按份共有制有詳細規定，而對於共同共有製作出規定的國家為數不多。這未免令人難以置信。共同共有制，應當說於民法中是基本形態，那怕是按份共有制，其前提依然是共同共有制——只有共同共有制的架構成立，才能談得上按份共有制。

    但是，按份共有制的實用意義是顯而易見的。大千世界之中，只有家庭共有制中的共同共有制比較穩定，而經濟社會的各種經濟活動中，按份共有制卻扮演著舉足輕重的角色。

    股份制、合夥制以及合同法、經濟法中，其主要意思表示，首先是要確定財產權及其財產關係，從共有的法理上，從共有的成立、共有的形式、共有財產的分割上，統統表現為實用主義。由按份共有制的實用性而翻轉了共同共有制的地位，而共同共有制被退居二線了。

    總之，共同共有制的實用意義在於基礎理論上的建設，按份共有制的實用意義在於應用技術的普遍推廣。兩種共有制的側重點是不同的，各有千秋。

    相關法律：物權法第94條

    相關名詞：物權共有制按份共有制的特徵

    字數：3888字

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