正文 當代物權法百科全書小辭典初稿1... 文 / 絲園

    當代物權法百科全書小辭典初稿103-1

    國外物權保護模式概要

    如果將物權保護模式分為細緻型模式和概括型模式，那麼，中國的模式屬於概括型模式，而以德國物權法為代表的模式則屬於細緻型模式。

    確切地說，有多少物權就有多少請求權。有明規的請求權和隱性的請求權，而以隱性的請求權最多。

    下面介紹德國物權法的請求權，讓大家有一個大致的瞭解。

    a.德國民法典物權法章節中請求權一覽表1

    一、各種請求權

    以下阿拉伯數字為條款序列號，以省略文字列出（下同）。

    1.佔有部分

    861：因佔有被侵奪的請求權；862：因佔有被妨害的請求權；864：（佔有請求權的消滅）；867：佔有人的追尋權；869：間接佔有人的請求權。

    2.土地權利部分

    886：除去請求權；888：預告登記的權利人請求權。

    3.動產部分

    931：返還請求權的讓與；962：所有人的追尋權；973：拾得人取得所有權；977：不當得利返還請求權。

    4.基於所有權的請求權

    985：返還請求權；997：取回權；1001：費用償還之訴；1002：費用請求權的消滅；1003：佔有人的求償權；1004：除去和不作為請求權；1005：追尋權；1007：前佔有人的請求權。

    5.共有部分

    1011：基於共有的請求權。

    6.用益權部分

    941：因主張所有權上請求權而中斷；1059e：給予用益權的請求權；1070：對給付請求權的用益權（權利用益權）。

    7.先買權部分

    1103：物的和人的先買權。

    8.抵押權部分

    1134：不作為之訴；1142：所有人的清償權；1150：第三人的銷除權；1179a：對他人的權利註銷請求權；1179b：對自己的權利註銷請求權。

    9.定期土地債務部分

    1201：銷除權

    10.動產質權部分

    1216：費用的償還；1217：質權人侵害權利；1218：有**危險時出質人的權利；1219：有**危險時質權人的權利；1249：銷除權；1053：無權使用時的不作為之訴；1254：返還請求權。

    11.權利質權部分

    1277：以強制執行求償。

    以上請求權，未將德國物權法以外的物和物權請求權列舉在內。即使如此，明規的請求權已經高達26種，隱形的請求權超過9種（很多沒有列舉在內），兩者高達35種以上。

    二、請求權的時效

    1.土地登記部分

    898：更正請求權的無時效性；902：已登記權利的無時效性。

    2.相鄰權部分

    924：相鄰權的無時效性。

    3.動產取得時效

    939：取得時效停止；940：因喪失佔有而中斷；941：因主張所有權上請求權而中斷；942：中斷的效力。

    4.基於所有權的請求權部分

    1002：費用請求權的消滅。

    動產1個月時效，土地6個月時效。

    5.用益權部分

    1057：賠償請求權的消滅時效。

    所有人因物的變更或減損而享有的請求權，以及用益權人的費用償還或設備取回許可請求權，經6個月時效消滅。使用出租人賠償請求權時效的消滅與此相同。

    6.質權部分

    1226：賠償請求權的消滅時效

    經6個月時效消滅。使用出租人賠償請求權時效的消滅與此相同。

    本文之所以要引用許多外國的資料，這是因為，我國的物權保護模式是處於初步的和試驗性階段，在實際應用過程中，將會遇到許多新情況新問題。當問題不好解決時，可以參照外國物權保護的模式，補充我國物權保護模式之不足。

    三、物權保護與訴訟時效

    物權保護與物權限制，是貫穿於物權法的始終的。而訴訟時效的限制，是最大程度的限制。

    訴訟時效是法律規定的對於權利人請求權的時間和效力的限制，甚至於是軟剝奪。至於怎樣設計訴訟時效，法學界至今仍然存在爭議。本人認為，我國民法和物權法規定的訴訟時效偏緊偏濫，有些地方應當改進，能夠放寬的一律放寬，能夠解套的一律解套。在這裡，先不說民法上的訴訟時效，僅將物權法的訴訟時效，與外國的訴訟時效對比一下，看看有些什麼不同的地方。

    中國不動產異議登記「十五日內」的訴訟時效

    物權法第十九條規定：「不動產登記簿記載的權利人不同意更正的，利害關係人可以申請異議登記。登記機構予以異議登記的，申請人在異議登記十五日內不起訴，異議登記失效。」

    15日內的訴訟時效，這可能是古今中外最短促的訴訟時效之一。與德國物權法第898條「更正請求權的無時效性」則有天壤之別。所謂更正登記，包括了權利人正常的更正登記請求，以及利害關係人的異議登記（的更正登記）。所謂無時效性，就是當事人的請求不受消滅時效和訴訟時效的限制。

    德國物權法第898條「更正請求權的無時效性」是這樣規定的：「第894條至896條規定的請求權不受消滅時效的限制。」是概括性的規定。

    德國物權法第894條是這樣規定的：「土地簿冊的內容在有關對土地的權利、對此種權利的權利或第892條第1項所稱的處分限制方面，與真實的法律情況不一致的，其權利人未登記或未正確登記，或因登記不存在的負擔或限制而受到侵害的人，可以向其權利為更正土地簿冊。」這裡將未正確登記的列為「更正請求權的無時效性」。

    德國物權法第895條規定：「土地簿冊的更正只有在依第894條負有義務的人的權利登記後才可以進行的，此義務人應依請求將其權利交付登記。」這裡將未正確登記的列為義務，並列為「更正請求權的無時效性」。

    德國物權法第896條規定：「為更正土地簿冊而有必要提示抵押、土地債務或定期土地債務書狀的，因更正而受利益的人可以向書狀的佔有人請求土地登記處提示書狀。」所謂書狀，包括產權證、抵押權證、公證、合同書等字面證件。

    德國物權法是連環套式的法律，有些重要法律條款會連結或聯結幾個其他的條款，以保持前呼後應。

    中國物權法第十九條中的利害關係人，可能是無權利人，也可能是准物權人，或者是本來的物權人。如果是准物權人或者是本來的物權人，在自己不知情時，被他人搶先登記而鵲巢鳩佔，申請異議登記理應當給予提供方便與救濟，不應當在訴訟時效上作出十分緊張的規定。

    從德國物權法中可以得知，德國關於物權法中，對於債權的保護，一般為6個月，個別的為1個月；對於不動產物權的保護，完全不受訴訟時效限制。對於不動產物權登記和更正登記的保護，是無訴訟時效限制的，如第898條「更正請求權的無時效性」、第902條「已登記權利的無時效性」。對於相鄰權的保護，也是無訴訟時效限制的，如第924條「相鄰權的無時效性」就是證明。

    異議登記，形式上是反登記，內容上是變更登記或者更正登記，目的上是為了正確登記。利害關係人—事實的權利人提出異議登記，是假登記，亦即初步登記。為使登記生效，需要經過民事訴訟，通過法院判決才能成功。從異議登記到向法院起訴，其間才不過「十五日內」。很多人可能來不及收集證據資料，來不及聘請律師，來不及作好起訴的準備而處於不利的局面。這對於事實的權利人可能很不利。

    不動產登記的保護模式，一為登記對抗主義，一為登記生效主義。我國與德國均採取同樣手法，即登記生效主義。所謂登記對抗主義，就是登記不動產物權變更的行為沒有決定其能否生效的效力，但起著對抗第三人的法律作用，法國和日本採取這種辦法；所謂登記生效主義，就是不動產物權依法律行為的設立、變更、轉讓和廢止等事項非經登記不得生效。但是，國外的不動產登記，無論是登記對抗主義，還是登記生效主義，都絕對找不出「訴訟時效限制」的字眼，更找不出「十五日內」的訴訟時效來。日本的《不動產登記法》，甚至從頭到尾也找不出「登記訴訟時效」的字眼來。

    當然，異議登記的訴訟時效問題，是個新情況新問題，也是個大難題。如果不設異議登記的訴訟時效，異議登記的當事人可以不受限制地拖延時間，可能會影響不動產的正常買賣、出租、抵押等交易；如果設訴訟時效，太長了不行，太短了也不行。中國物權法第十九條規定「十五日內」的訴訟時效，應當屬於後面的一種。如果將物權法第十九條規定「十五日內」的訴訟時效，修改為「六個月內」的訴訟時效應該不算長。

    b.幾點小結

    經過本文的反覆論證，可以總結出以下幾點經驗：

    第一，「物權請求權+侵權責任請求權」的雙重保護模式，是大陸法系通行的複合型保護模式，因而是比較好的保護模式。

    第二，在「物權請求權+侵權責任請求權」的雙重保護模式下，強調了侵權責任的分級處理，不僅僅從民事責任上加以強調，而且加上了可能承擔的行政責任、刑事責任。中國的物權法在這一點上規定得比較完整、得體。這是「雙重保護模式」的堅強後盾。

    中國物權法的體例與西方國家的重要分歧之處，是普通物權法和擔保物權法並駕齊驅的，並且部分地融合了制度物權法的內容，將公共的物權主體與私人、其他人的物權主體共於物權法一體化之中一同保護。所有這些，都是與西方國家「純私法」的物權保護模式是有很大的區別的。

    第三，外國的物權法，關於權利包括請求權的行使，其保護和限制，主要依靠周密的條款設計來進行的。中國的物權法比較簡略，關於權利保護和限制要依靠其他民法、行政法來補充。否則「物權請求權+侵權責任請求權」的雙重保護模式就難以建立與保持。

    第四，中國的物權保護，於某些訴訟時效超乎尋常的短促，可能會影響事實權利人正常行使請求權；外國物權法對於訴訟時效比較寬鬆，有的有的甚至經過了200多年歷史的考驗，證明是切實可行的好辦法。

    第五，與外國物權法一樣，權利人選擇自我保護、請求保護的途徑非常寬廣。儘管人們學習物權法比較學習其他法律要困難很多，但應用物權法比應用其他權利保護便捷得多。「物權請求權+侵權責任請求權」的雙重保護模式，是物權法最有效的措施之一。

    註釋：

    1德國物權法，載《德國民法典》第211頁∼298頁，共552條。本文引用的條款，均取自此範圍內。

    相關法律：物權法第38條

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