正文 當代物權法百科全書小辭典初稿1... 文 / 絲園

    當代物權法百科全書小辭典初稿115-1

    所有權的主體資格

    一、基本理念

    所有權的主體資格，系指所有制關係法、所有權關係法認證的主體資格。根據法律要件和事實要件，所有權對應的財產來源合法、所有權的主體資格合法，這是各國物權法必須面對的確認所有權的必要措施。主體不適格肯定不得享有所有權並要承擔法律責任。

    所有制關係法認證的所有權的主體資格，是首選的所有權的主體資格，以應有的優先權、排他權、溯及權來對照特定的所有權的主體資格至關重要。如全民所有制、集體所有制中一些法定的所有權，是由所有制關係法認證的，這兩種所有權的主體資格是不能隨意變更、轉移、消滅的。這兩種所有權的主體也會受一定的法律限制，而這種法律限制一般由法律來規定，在一般流通領域也可以增加一些意定的限制，但以不損害公共利益為限。

    所有權關係法認證的所有權的主體資格，是次選的所有權的主體資格。指所有權人以何種身份設立、變更、轉讓與消滅所有權，對於標的物的支配地位、管領形式和要素利用，對於其他物權人、下級物權人的溝通、勾聯狀態和過程，起主導性、決定性的作用，以及所有權制度或者所有制制度所發生的制約作用。

    所有權關係法，是指一般流通領域中的所有權關係法。在這種關係法中，各種所有權主體會不約而同地呈現出來，所有權關係會變得錯綜複雜，某些所有權主體會忽隱忽現，某些所有權主體會游移不定，某些佔有權人、信託物權人甚至於某些違法犯罪分子會假裝所有權人。各種物權法和債權法中為甄別所有權面煞費苦心，會從法律要件和事實要件中進行總體上的考核驗收。

    每種所有權是受所有權制度或者所有制制度制約的，儘管人們有選擇所有制的相對自由，但絕對沒有隨意選擇任何所有權的自由。如有的所有權是專門授予全民所有制的，其他的所有制就不能成立與取得，這是制度物權法決定了的事情，任何人也不能改變。

    所有權的主體資格是否存在優異與平凡之分呢？或者說，為什麼說所有權的主體資格存在優異與平凡之分呢？

    物權法有個「平等保障」原則，如中國物權法第三條第三款所規定的那樣。原文是「國家實行社會主義市場經濟，保障一切市場主體的平等地位和發展權利」，這句話有的詞語似乎不雅，筆者建議修改成「國家實行社會主義商品經濟，保障一切商品經濟市場主體的平等地位和發展權利」，但市場經濟（或者商品經濟）、市場主體（或者商品經濟主體）的規則是商品交換的規則，不是物權制度交換的規則，更不是所有權制度交換的規則。

    市場（商品）經濟的規則是什麼呢？就是以貨幣的價值換取物的價值—以錢易物或者以物易錢，或者以等額的貨幣價值換取金融產品價值—以錢易錢，或者以等額的物換取等值的物—以物易物。在這裡，已經抹殺了所有制的色彩，忽略了物權價值規則。當然，我們談論物權法，不可避免地會談到市場（商品）經濟的規則，因為這種規則是物權價值規則的一個組成部分。然而，以市場（商品）經濟的規則來替代物權價值規則是斷不可取的，斷章取義、偷梁換柱的作法，容易破壞特定的所有權制度與所有制制度。

    市場（商品）經濟所產生的財產所有權，是運動、變態的所有權，各種權利人適用同一的運動、變態的規則。我們要思考的一個問題，這些所有權的原始狀態是什麼樣子的呢？它是由物權產生的所有權，還是債權產生的所有權呢？物權產生的所有權的原始狀態與債權產生的所有權的原始狀態是否完全一樣的呢？要弄清這些重要問題，我們不妨從所有權的主體資格入手，進行抽絲剝繭，進行觸類旁通。

    物權價值的規則是什麼呢？就是在確認物權的前提下來保護和利用標的物，然後分門別類地再將市場（商品）經濟的規則溶入物權價值規則之中，經過雜交的形式來完成物的所有權的運動、變態。運動、變態後的不動產所有權與動產所有權，表面上與市場、商品經濟是一樣的，實則不然。市場（商品）交易應當有個法定的「准入」的前提，特定情勢下需要借助於物權價值的規則來敲定，不能讓職業經理人或者信託所有權人胡作非為。

    所有權主體資格的認定，就是要規範或者限制某種人對於所有權的取得、變更、轉移與消滅，行就行，不行就不行，沒有任何價錢可講。這個問題很嚴重，東方國家和西方國家都有一個最棘手的事情，就是官員或者職業經理人以各種名義賤賣國有資產，導致大量的國有資產包括導致大量的礦產資源和土地資源白白流失，甚至導致貪污腐化、亡黨亡國、政府破產、人民失業、社會凋零、兩極分化、民不聊生，導致國家與民族的一場重大災難，一發而不可收拾。

    物權價值是個大概念，可以包含經濟價值、權利價值兩大板塊，並且權利的價值嚴重影響著經濟的價值和財產的交換。物權運動、物權交易，首先是依據財產的權利和物權價值規律來交易的。經濟價值是個小概念，是指標的物有什麼經濟用途並且常常與商品價格劃等號，依據商品的價值規律來交易。並且，某些財產所有權是固定不變的，也可以是永久獨立存在的，如國家的土地所有權與市場（商品）經濟的規則並沒有必然的聯繫，僅與物權價值規則聯繫在一起。

    二、比較分析

    物權價值的規則與市場（商品）經濟的規則的最大不同之處，主要有以下幾點。

    第一，保障機制不同。前者是在保障不動產或者動產所有權的同時，也在物權圈子裡保障下級物權，並且是在保障物權關係和諧的條件下來保障財產交易的安全；後者是以保障財產交易為中心的保障法，對於如何保障其他的財產權則不很清晰，權利與責任的層次不分明。

    第二，財產來源不盡相同。前者有些所有權可以市場（商品）經濟的方式來交換，有些不能以市場（商品）經濟的方式來交換。後者體現出有些財產所有權可以市場（商品）經濟的方式來交換，但不能採取這種方式交換的沒有說明。

    第三，所有權制度有色彩和級差之分。國家的所有權與集體的所有權、個人的所有權、其他人和合有人的所有權有著級差的區別。國家的所有權與其他級別的所有權，根本不在一個檔次之中。這是由於國家這個主體特別而特別。許多大宗的原始的所有權出自國家所有權，許多專屬所有權也屬於國家權利人。市場（商品）經濟的運行，僅僅限於大眾化可流通的商品，可以在各種所有制中交易與流通，這裡不存在所有權制度色彩和所有權級差。

    第四，財產價值觀不同。用物權價值觀來衡量財產，首先是要衡量所有權的主體資格和物權色彩、物的可利用價值、衡量物權關係的合理性，其次才是衡量標的物的經濟價值。在這種觀念支配下，財產的交易更加看重權利的交易，並且容易在權利的交易與財產的交易中進行互動或者權衡利弊，所有權獲利的空間與機會也會因此而擴大。用市場（商品）經濟價值觀來衡量財產，會忽視所有權的主體資格和物權色彩，也不關心物權關係的膠著狀態，僅僅依據合同關係來完成交易過程，甚至於不擇手段地進行違法違規交易，後果不堪設想。

    所有權的主體資格，是按照「一物一所有權主義」的基本原則來劃定權利的邊界線，對於動態的物權和靜態的物權及其物權關係進行徹底的釐清。因為所有權是物權法中最為出色的物權，任何人也不能簡單粗暴地對待所有權。關鍵在於，傳統的所有權理論中，受西方相關私法與私有所有權理論的影響，忽視了所有權制度和所有制制度對於各種所有權的影響。然而，每個人不是生活在真空中的，而是生活在所有制社會和階級社會中的；許多所有權是有物權色彩的，並不是鐵青著臉譜千人一面的，特別是在先天物權或者先定物權中是如此。譬如，國家能夠擁有土地所有權，私人不能擁有所有權，這就是所有權制度和所有權色彩，這是由憲法規定死了的，無論搞不搞市場（商品）經濟，它是鐵定了客觀存在的。毫無疑問，物權法就是要告知人們，所有權的主體資格是何等的重要。

    幾乎所有的國家在規定物權法之所有權時會提到「依法」的字眼，這無疑是可以肯定的。然而，如果是仁者見仁、智者見智的話，就會發生所有權上的歧義。畢竟，公法上的所有權定義與私法上的所有權定義是有很大的不同的。老百姓有個共同的偏向，就是學習民法、物權法等普通法多一些，學習憲法、行政法等特別法少一些，有的人甚至於一輩子也不學習行政法。由此可見，我們在介紹普通物權法、擔保物權法的同時，也介紹一些制度物權法的相關內容是完全必要的。

    按照所有制主體資格來劃分所有權，從高級到低級，一共有五種所有權：（1）國家或者全民所有制的所有權；（2）集體或集體所有制的所有權；（3）集合或集合所有制的所有權；（4）私人或私有制的所有權；（5）其他人或者其他團體的所有權。以上五種所有權，凡是來自本所有制的所有權基本上是固定形式的所有權，凡是來自非本所有制的所有權基本上是變動形式的所有權。由固定形式的所有權可以產生制度信託所有權，由變動形式的所有權可以設立普通信託所有權。

    按照所有權主體資格來劃分所有權，從高級到低級，一共有四種所有權：（1）專屬所有權，即所有權與使用權固定的二合一物權；（2）專有所有權，即所有權固定、使用權可以不固定的選擇性物權；（3）專控所有權，即重要的資產和市場需要專門控制的特種所有權；（4）普通所有權，即在一般流通領域公平競爭取得的投資所有權、產品所有權、消費所有權和分配所有權等平常式所有權。

    所有制主體資格和所有權主體資格，總體上是個有分有合的交叉性資格。除了必須固定或者應當固定的所有權以外，就是應當或者可以靈活機動的所有權。原始取得和固定所有權資格，與投資、生產、交換、流通、分配、消費之類的所有權資格肯定是有原則性差別的。判定所有權資格，應當從所有制制度和所有權制度兩種制度入手，結合限制性（固定性）所有權和自由性（流通性）所有權的物權規律，最終判定各種所有權資格的合理合法性，不得李代桃僵、主次顛倒，更不得混淆是非。

    相關法律：物權法第39條

    相關名詞：

    字數：3888字

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